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我國科學(xué)家屠呦呦因發(fā)現(xiàn)抗瘧疾特效藥青蒿素，獲得2015年“諾貝爾生理學(xué)或醫(yī)學(xué)獎(jiǎng)”。但就在國人為此歡欣鼓舞之時(shí)，很多媒體發(fā)現(xiàn)，中國作為最早發(fā)現(xiàn)青蒿素的國家，大量青蒿素的專利卻掌握在外國人手中。作為青蒿素發(fā)現(xiàn)國的中國，為什么沒有站上青蒿素專利的制高點(diǎn)？
專利制度缺失是歷史性遺憾
現(xiàn)代意義上的專利制度，起源于17世紀(jì)的英國，而我國專利制度則起源于清末。在新中國成立后，我國借鑒蘇聯(lián)模式，先后頒布了《保障發(fā)明權(quán)與專利權(quán)暫行條例》、《保障發(fā)明權(quán)與專利權(quán)暫行條例實(shí)施細(xì)則》，然而這兩部法規(guī)并沒有充分發(fā)揮作用。隨著1963年《發(fā)明獎(jiǎng)勵(lì)條例》、《技術(shù)改造獎(jiǎng)勵(lì)條例》的頒布，我國用單純的獎(jiǎng)勵(lì)制度取代專利制度，新中國的專利制度便戛然而止。直到1984年正式頒布專利法，我國現(xiàn)代專利制度才算正式建立。
屠呦呦發(fā)現(xiàn)青蒿素是在1971年，要想將自己的科研成果申請(qǐng)為專利，根本找不到法律或制度依據(jù)。甚至在1984年專利法頒布后，部分青蒿素技術(shù)仍然無法申請(qǐng)專利，因?yàn)?984年專利法保護(hù)范圍不包括“藥品和用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)”。直到1993年，修改后的專利法才將其納入專利保護(hù)范圍。這不能不說是時(shí)代造成的遺憾。
論文公開發(fā)表致喪失新穎性
一項(xiàng)技術(shù)能否獲得專利權(quán)，必須滿足新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性這三個(gè)要件，而其中新穎性是前提要件。按照我國專利法的規(guī)定：新穎性是指申請(qǐng)專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒粚儆诂F(xiàn)有技術(shù)，也沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谏暾?qǐng)日以前向?qū)＠痔岢鲞^申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文件中。也就是說，一項(xiàng)技術(shù)要想滿足新穎性，它必須是新的，是不為公眾所知曉的。
然而，即便是屠呦呦在專利制度較為完善的時(shí)候發(fā)現(xiàn)青蒿素，也不能成功申請(qǐng)專利。屠呦呦在發(fā)現(xiàn)青蒿素后，以“青蒿素結(jié)構(gòu)研究協(xié)作組”的名義在《科學(xué)通報(bào)》上發(fā)表了青蒿素的化學(xué)結(jié)構(gòu)，還以“青蒿素結(jié)構(gòu)研究協(xié)作組”和中科院生物物理研究所名義發(fā)表論文——《青蒿素結(jié)晶立體絕對(duì)構(gòu)型》。隨著一系列論文的發(fā)表，在法律上，青蒿素的相關(guān)技術(shù)已經(jīng)被公眾所知曉，屬于“現(xiàn)有技術(shù)”的范疇，進(jìn)而喪失了新穎性。也就是說，因論文的公開發(fā)表，青蒿素的相關(guān)技術(shù)無法滿足新穎性的條件，進(jìn)而無法獲得專利權(quán)。
外國公司掌握大量外圍專利
由于青蒿素的核心研究已經(jīng)被公開，包括發(fā)現(xiàn)者在內(nèi)的任何人都無法對(duì)其申請(qǐng)專利。但為什么有的外國公司卻獲得了大量青蒿素的專利？解釋這個(gè)問題，涉及到兩個(gè)專業(yè)概念，即基礎(chǔ)專利和外圍專利?；A(chǔ)專利是一種開創(chuàng)性的、原始性的專利，真正達(dá)到了“前無古人”的標(biāo)準(zhǔn)；而外圍專利則是在基礎(chǔ)專利的基礎(chǔ)上，經(jīng)過不斷改進(jìn)衍生出來的專利?？梢哉f基礎(chǔ)專利是“母親”，外圍專利是“孩子”，二者是“母子”關(guān)系。
如果青蒿素的核心研究被授予專利權(quán)，就是基礎(chǔ)專利，但這一核心研究卻因被公開，不僅無法申請(qǐng)專利，社會(huì)公眾更是可以隨意免費(fèi)使用。這直接導(dǎo)致外國公司在免費(fèi)使用核心技術(shù)的前提下，圍繞著相關(guān)技術(shù)不斷改進(jìn)，進(jìn)行再開發(fā)或深度開發(fā)，生產(chǎn)出療效更好、副作用更小的衍生產(chǎn)品。而針對(duì)這些衍生產(chǎn)品，外國公司則有權(quán)申請(qǐng)外圍專利。由于外國公司的科研水平較強(qiáng)，對(duì)青蒿素的研究較為深入，不斷開發(fā)出新的青蒿素產(chǎn)品，因此外國公司掌握了大量青蒿素專利。
延伸閱讀
雖失先機(jī)仍有可為
中國在青蒿素專利權(quán)申請(qǐng)上，已經(jīng)盡失先機(jī)，但這并不意味著我國的制藥企業(yè)在青蒿素上無所作為。首先，可以像外國公司一樣，對(duì)青蒿素進(jìn)行深度研發(fā)，在外圍專利方面不斷“跑馬圈地”。其次，青蒿素抗瘧，但青蒿素能夠治療其他病癥的研究成果也層出不窮，通過研發(fā)，開發(fā)出針對(duì)其他病癥的青蒿素醫(yī)藥產(chǎn)品，這些新產(chǎn)品仍可以申請(qǐng)專利。此外，開發(fā)新的青蒿素醫(yī)藥產(chǎn)品制備方法，這同樣可以申請(qǐng)專利保護(hù)。
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