廣東省律師辦理勞動爭議案件操作指引
（2014年10月21日省律協(xié)十屆六次常務理事會審議通過）
目錄
第一章總則
第二章律師提供法律咨詢
第三章案件受理
第四章仲裁前的工作
第五章仲裁階段
第六章訴訟階段
第七章調(diào)解
第八章執(zhí)行
第九章法律援助案件的辦理
第十章結案后的工作
第十一章附則
第一章總則
第一條為了實現(xiàn)廣東省律師辦理勞動爭議案件的規(guī)范化，依法履行職責，防范執(zhí)業(yè)風險，提高律師辦理勞動爭議案件的辦案質(zhì)量和效率，維護委托人的合法權益，廣東省律師協(xié)會特制定本指引。
第二條本指引所指的律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員。未取得律師執(zhí)業(yè)證書的實習律師不得單獨辦理勞動爭議案件，但可協(xié)助執(zhí)業(yè)律師工作。
第三條本指引所稱的勞動爭議案件，是符合《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二條所規(guī)定范圍的案件。
第四條律師辦理勞動爭議案件，應當嚴格遵守法律和行政法規(guī)，正確適用地方性法規(guī)、規(guī)章，參照當?shù)赜嘘P政策。
經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟特區(qū)適用經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。
第五條律師辦理勞動爭議尤其是群體性、重大敏感性勞動爭議案件，應當嚴守執(zhí)業(yè)紀律和職業(yè)道德，嚴禁激化社會矛盾，嚴禁教唆、策劃、挑動當事人采取上訪或示威等行為，盡力維護社會穩(wěn)定和勞資關系的和諧。
第六條律師辦理勞動爭議案件，應注重并加強和解及調(diào)解工作。
第七條律師辦理勞動爭議案件，應注意加強自我保護，盡量降低執(zhí)業(yè)風險。
第八條律師在引用本指引辦理勞動爭議案件時，應充分認識到動爭議案件的復雜性和特殊性，注意到不同層級的規(guī)定與新舊法律之間的銜接，注意到司法實踐中存在的爭議，并結合個案的事實，作出正確的判斷。
第二章律師提供法律咨詢
第九條律師接待勞動爭議案件咨詢時，應當了解案情概況，并要求提供相關書面材料，需要收取咨詢費用的，應提前告知相關收費的規(guī)定及收費標準。
第十條律師接待勞動爭議案件咨詢時，應在了解案情的前提下結合相關規(guī)定及當?shù)夭门袡C關的裁判政策進行分析定性，所發(fā)表的意見應客觀，對可能出現(xiàn)的仲裁或訴訟風險應進行提示，不得作出不實承諾，要求當事人簽名確認，必要時，向律師事務所、律師協(xié)會、司法行政機關反映具體案情。
第十一條律師接待咨詢中涉及群體性、重大敏感性勞動爭議的，應慎重對待，正確引導，避免出現(xiàn)激化矛盾的言行，并應對咨詢過程制作談話筆錄。
第十二條律師提供勞動爭議案件的咨詢時，可結合當事人的訴求，從以下各方面了解相關案件情況：
（一）當事人的概況（包括但不限于勞動者的身份信息以及用人單位的性質(zhì)、所處地域、規(guī)模、員工人數(shù)、所屬行業(yè)等）；
（二）用工性質(zhì)；
（三）勞動合同簽訂情況；
（四）酬薪福利制度及發(fā)放情況；
（五）工時制度及休息休假情況；
（六）加班及加班工資的發(fā)放情況；
（七）社會保險繳納情況；
（八）勞動保護的有關情況；
（九）商業(yè)秘密保護及競業(yè)限制的情況；
（十）勞動合同解除、終止及經(jīng)濟補償、賠償金的支付情況；
（十一）勞動者與用人單位的有關調(diào)解和談判情況；
（十二）向有關部門反映、投訴、申訴等情況；
（十三）是否存在工傷及工傷發(fā)生、認定、傷殘鑒定、賠償?shù)惹闆r；
（十四）其它與當事人訴求有關的情況。
第十三條律師提供勞動爭議案件的咨詢時，應當了解涉及仲裁時效或訴訟時效的相關事實，對超過時效的案件，可建議當事人通過仲裁或訴訟以外的其他合法途徑解決。
第三章案件受理
第一節(jié)律師接受委托
第十四條律師接受當事人委托是指律師事務所經(jīng)過初步審查，同意接受勞動者、用人單位或用工單位的委托，并辦理簽署委托合同書和授權委托書以及指定經(jīng)辦律師等有關委托手續(xù)的過程。
第十五條律師應有維護社會穩(wěn)定的責任感，對帶有社會不穩(wěn)定因素的群體性、重大敏感性案件及有可能出現(xiàn)過激行為的當事人應加強法制教育和疏導工作，并通報有關部門，以便求得協(xié)助和指導。對代理群體性、重大敏感性糾紛案件，應當按《中華全國律師協(xié)會關于律師辦理群體性案件指導意見》的要求向司法行政部門和所屬律師協(xié)會報告?zhèn)浒浮?/p>
第十六條律師事務所在接受勞動爭議案件委托時，應當依法審查以下事項：
（一）審查委托人是否符合《勞動合同法》及《勞動合同法實施條例》所規(guī)定的主體資格；
（二）審查委托事項是否屬于勞動爭議案件受理的范圍；
（三）審查委托人的各項仲裁請求是否超過《勞動爭議調(diào)解仲裁法》所規(guī)定的仲裁時效；
（四）審查委托人是否能夠提供其仲裁請求以及陳述事實的證據(jù)；
（五）審查委托人勞動爭議案件受理的管轄級別和管轄范圍；
（六）委托人如為勞動者時，審查是否有需要申請部分先予裁決或預先支付的情形，或是否需要申請醫(yī)療鑒定或喪失勞動能力鑒定；
（七）委托人要求支付工傷待遇時，審查是否有已生效的工傷認定結論或用人單位對構成工傷無異議的證明，但非法用工造成的傷亡除外。
律師應當清楚認識到，在目前狀況下，勞動者申請仲裁直接要求用人單位繳納社會保險（包括但不限于：應繳而未繳社保、繳費基數(shù)或年限不足）和住房公積金或要求支付住房貨幣補貼的請求可能不被受理，對委托人提出的此類訴求，應當建議其向有關部門進行投訴。但是，勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院將予處理。
第十七條律師決定接受當事人委托時，應當向委托人詳細告知以下情況：
（一）勞動爭議的受理和審理程序、審理期限及仲裁訴訟過程中可能發(fā)生收費的情況；
（二）律師事務所的收費標準和方式；
（三）若需要申請采取財產(chǎn)保全措施，申請人要提供相應的擔保；
（四）勞動爭議案件審理過程中可能存在的風險，并可要求其簽署風險告知書；
（五）委托人和被委托人雙方的權利和義務。
第十八條律師事務所應根據(jù)委托人的委托，指派處理勞動爭議案件的律師為其擔任仲裁或訴訟代理人。如果委托人指明律師要求為其代理的，律師事務所應盡量滿足其要求。
第十九條律師事務所決定接受委托辦理勞動爭議案件后，應當立即與委托人辦理委托手續(xù)。委托手續(xù)應特別注意以下內(nèi)容的約定：
（一）有特別代理權限的，委托代理合同及授權委托書中應當明確具體地約定權限范圍；
（二）在與委托人簽署的委托代理合同中，對辦案過程中可能發(fā)生的交通費、住宿費、鑒定費、翻譯費和其他必要辦案費用的承擔予以明確。
第二十條律師事務所接受委托時，應當要求委托人如實告知案件的全部事實，并提供相應的證據(jù)或證據(jù)線索。律師事務所在接受委托后，律師無正當理由不得拒絕代理；但有下列情況之一的，律師事務所可以單方解除委托代理合同：
（一）委托人隱瞞案件重要事實;
（二）委托人提供偽證、假證或要求律師提供偽證、假證；
（三）委托人利用律師提供的服務從事違法活動；
（四）委托事項違法；
（五）委托人有嚴重違反委托代理合同約定的情形符合解除條件的。
第二十一條律師事務所接受勞動爭議案件的委托時，應遵守《廣東省律師協(xié)會律師執(zhí)業(yè)利益沖突認定和處理規(guī)范》的規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)委托人或委托事項與本所或承辦律師有利益沖突，應立即終止委托并向委托人說明理由。
第二十二條律師在委托手續(xù)辦妥后，應當要求委托人提供證據(jù)復印件，同時提供原件核對，核對原件后當即將原件交還委托人妥善保管；若向委托人收取原件，應當制作證據(jù)或證物清單，由承辦律師向委托人簽收，并在質(zhì)證完畢后及時將原件交還給委托人，并將委托人簽收的證據(jù)原件清單回收并附卷。
第二節(jié)律師收費
第二十三條律師辦理勞動爭議案件，實行政府指導價。律師服務收費可以根據(jù)不同的服務內(nèi)容，采取計件收費、按標的額比例收費和計時收費等方式。
第二十四條律師收費應當遵守廣東省司法廳、廣東省物價局共同制定的《律師服務收費管理實施辦法》，對以下類型的勞動爭議案件，律師事務所不得實行風險收費：
（一）請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的；
（二）請求給付撫恤金、救濟金、工傷賠償?shù)模?/p>
（三）請求支付勞動報酬的；
（四）群體性、重大敏感性訴訟案件；
（五）其他按規(guī)定不得采取風險收費的勞動爭議案件。
律師辦理除上述類型之外的勞動爭議案件時，在委托人被告知政府指導價后仍要求實行風險代理的，律師事務所可以實行風險代理收費，但最高收費金額不得高于收費合同約定標的額的30%。
第二十五條律師收費應由律師事務所統(tǒng)一收取，律師個人不得向委托人收取任何費用。
第四章仲裁前的工作
第一節(jié)調(diào)查取證
第二十六條辦理勞動爭議案件，一般情況下通常需要對以下證據(jù)進行舉證：
（一）勞動合同或聘（錄）用協(xié)議；
（二）爭議發(fā)生前十二個月經(jīng)勞動者簽收的工資單或銀行進賬憑證；
（三）勞動手冊及入職證明；
（四）解除或終止勞動合同通知書；
（五）將解除勞動合同理由告知工會的通知書；
（六）辭職申請或辭職信；
（七）違紀處分通知書或處罰公告；
（八）退（辭）工單、人事檔案轉(zhuǎn)移證明；
（九）醫(yī)院診斷證明；
（十）醫(yī)院病假休息建議書；
（十一）喪失勞動能力的鑒定書；
（十二）工傷認定書及勞動能力鑒定材料；
（十三）下崗或轉(zhuǎn)崗通知；
（十四）員工手冊或勞動紀律、規(guī)章制度以及相應的制定過程材料、單位公示及員工簽收的證明；
（十五）考勤記錄資料；
（十六）關于加班事實存在的證明材料；
（十七）關于用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)的證明材料；
（十八）勞動者是否屬于高溫作業(yè)人員的證明材料；
（十九）用人單位已安排勞動者享受帶薪年休假的證明材料；
（二十）用人單位月平均工資資料；
（二十一）涉及仲裁時效或訴訟時效中止、中斷等事實的資料；
（二十二）出現(xiàn)多個用工主體時，反映不同用工主體間法律關系及相關背景的資料；
（二十三）其他與案件相關的資料。
第二十七條根據(jù)勞動法律法規(guī)及司法解釋、地方法規(guī)等相關內(nèi)容，在以下類型勞動爭議案件中，適用舉證責任倒置規(guī)則，由用人單位承擔舉證責任：
（一）因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議；
鄒慧敏律師辦案心得：簡單的案件復雜化，復雜的案件簡單化。
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