什么是受賄？

一、概念及其構(gòu)成

受賄罪，是指國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物并為他人謀取利益的行為。

（一）客體要件

本罪侵犯的客體，是復(fù)雜客體。其中，次要客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性；主要客體是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體的正常管理活動。

本罪的犯罪對象是財物。但不應(yīng)狹隘地理解為現(xiàn)金、具體物品，而應(yīng)看其是否含有財產(chǎn)或其他利益成分。這種利益既可以當(dāng)即實現(xiàn)，也可以在將來實現(xiàn)。因此，作為受賄罪犯罪對象的財物，必須是具有物質(zhì)性利益的，并以客觀形態(tài)存在的一切財物。包括：貨幣、有價證券、商品等，另外，對受賄人而言，其所追逐的利益的著眼點，既可以是該財物的價值，也可以是該財物的使用價值。所以，受賄罪中的賄賂：財物，從一定意義上說，屬于商品范疇。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人具有利用職務(wù)上的便利，向他人索取財物，或者收受他人財物并為他人謀取利益的行為。

利用職務(wù)之便是受賄罪客觀方面的一個重要構(gòu)成要件，利用職務(wù)之便可以分為以下兩種情況：

（1）利用職務(wù)上的便利。職權(quán)是指國家機(jī)關(guān)及其公職人員依法作出一定行為的資格，是權(quán)力的特殊表現(xiàn)形式。具體是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，也即利用本人在職務(wù)上直接處理某項事務(wù)的權(quán)利。利用職權(quán)為他人謀取利益而收受他人財物，是典型的受賄行為。在司法實踐中，大量受咦鍤搶?彌叭ǖ謀憷?跫?鉤傻?。?紓?涸鷲乒芪鎰實韃α⒎峙?、??、矔窈的人??悶淶韃θ?、分配权、?鄄曬喝ǎ??閾謝呷說腦竿???帳懿莆鎩-br>

（2）利用與職務(wù)有關(guān)的便利條件。利用與職務(wù)有關(guān)的便利，即不是直接利用職權(quán)，而是利用本人的職權(quán)或地位形成的便利條件，而本人從中向請托人索取或存非法收受財物的行為。實踐中，利用第三者職務(wù)上的便利，主要有以下三種情況：一是親屬關(guān)系，二是私人關(guān)系，三是職務(wù)關(guān)系。至于前兩種情況，利用的主要是血緣與感情的關(guān)系，與本人職務(wù)無關(guān)。對于單純利用親友關(guān)系，為請托人辦事，從中收受財物的，不應(yīng)以受賄論處。在第三種情況下，則與本人職務(wù)有一定關(guān)聯(lián)。受賄人利用第三者的職務(wù)之便受賄，必須具備以下兩個條件，其一，利用第三者的職務(wù)之便，必須以自已的職務(wù)為基礎(chǔ)或者利用了與本人職務(wù)活動有緊密聯(lián)系的身份便利。其二，是受賄人從中周旋使他人獲得利益。根據(jù)司法實踐，利用與職務(wù)有關(guān)的便利條件，一般發(fā)生在職務(wù)上存在制約或者相互影響關(guān)系的場合。

從受賄罪的客觀行為來看，有兩種具體表現(xiàn)形式：

（1）行為人利用職務(wù)上的便利，向他人索取財物。索賄是受賄人以公開或暗示的方法，主動向行賄人索取賄賂，有的甚至是公然以要挾的方式，迫使當(dāng)事人行賄。鑒于索賄情況突出，主觀惡性更嚴(yán)重，情節(jié)更惡劣，社會危害性相對于收受賄賂更為嚴(yán)重。因此，本法明確規(guī)定，索賄的從重處罰。因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。索取他人財物的不論是否為他人謀取利益，均可構(gòu)成受賄罪。

（2）行為人利用職務(wù)上的便利，收受他人賄賂而為他人謀取利益的行為。收受賄賂，一般是行賄人以各種方式主動進(jìn)行收買腐蝕，受賄人一般是被動接受他人財物或者是接受他人允諾給予財物，而為行賄人謀取利益。

傳統(tǒng)觀點認(rèn)為，為他人謀取利益是受賄罪的客觀要件，如果國家工作人員收受財物但事實上并沒有為他人謀取利益的，則不成立受賄罪。同時認(rèn)為，為他人謀取的利益是否已經(jīng)實現(xiàn)，不影響受賄罪的成立。最高人民法院、最高人民檢察院1989年《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定〉若干問題酌解答》也指出：非法收受他人財物，同時具有‘為他人謀取利益的，才能構(gòu)成受賄罪。為他人謀取的利益是否正當(dāng)，為他人謀取的利益是否實現(xiàn)，不影響受賄罪的成立。據(jù)此，為他人謀取利益，是指客觀上有為他人謀取利益的行為，而不要求實際上使他人取得了利益。我們將這種觀點稱為舊客觀說。舊客觀說存在許多問題，如與受賄罪的本質(zhì)不相符合，與認(rèn)定受賄既遂的標(biāo)準(zhǔn)不相符合，與罪刑相適應(yīng)原則不相符合，于是有人提出，為他人謀取利益不是客觀要件，而是主觀要件（主觀要件說）。但這種觀點對刑法規(guī)定進(jìn)行了扭曲解釋，也容易不當(dāng)?shù)乜s小受賄罪的處罰范圍。因此，我們認(rèn)為，為他人謀取利益仍然是受賄罪的客觀要件，其內(nèi)容是許諾為他人謀取利益。國家工作人員在非法收受他人財物之前或者之后許諾為他人謀取利益，就在客觀上形成了以權(quán)換利的約定，同時使人們產(chǎn)生以下認(rèn)識：國家工作人員的職務(wù)行為是可以收買的，只要給予財物，就可以使國家工作人員為自己謀取各種利益。這本身就使職務(wù)行為的不可收買性受到了侵犯。這樣理解，也符合刑法的規(guī)定：為他人謀取利益的許諾本身是一種行為，故符合刑法將其規(guī)定為客觀要件的表述；為他人謀取利益只要求是一種許諾，不要求有謀取利益的實際行為與結(jié)果；為他人謀取利益只是一種許諾，故只要收受了財物就是受賄既遂，而不是待實際上為他人謀取利益之后才是既遂。

為他人謀取利益的許諾本身是一種行為。許諾既可以是明示的，也可以是暗示的。當(dāng)他人主動行賄并提出為其謀取利益的要求后，國家工作人員雖沒明確答復(fù)辦理，但只要不予拒絕，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是一種暗示的許諾。許諾既可以直接對行賄人許諾，也可以通過第三者對行賄人許諾。許諾既可以是真實的，也可以是虛假的。虛假許諾，是指國家工作人員具有為他人謀取利益的職權(quán)或者職務(wù)條件，在他人有求于自已的職務(wù)行為時，并不打算為他人謀取利益，卻又承諾為他人謀取利益。但虛假承諾構(gòu)成受賄罪是有條件的：其一，一般只能在收受財物后作虛假承諾；其二，許諾的內(nèi)容與國家工作人員的職務(wù)有關(guān)聯(lián)；其二，因為許諾而在客觀上形成了為他人謀取利益的約定。

受賄行為所索取、收受的是財物，該財物稱為賄賂。賄賂的本質(zhì)在于，它是與國家工作人員的職務(wù)有關(guān)的、作為不正當(dāng)報酬的利益。賄賂與國家工作人員的職務(wù)具有關(guān)聯(lián)性，職務(wù)是國家工作人員基于其地位應(yīng)當(dāng)作為公務(wù)處理的一切事務(wù)，其范圍由法律、法令或職務(wù)的內(nèi)容決定。職務(wù)行為既可能是作為，也可能是不作為。賄賂與職務(wù)行為的關(guān)聯(lián)性，是指因為行為人具有某種職務(wù)，才可能向他人索取賄賂，他人才向其提供賄賂。不僅如此，賄賂還是作為職務(wù)行為的不正當(dāng)報酬的利益，它與職務(wù)行為之間存在對價關(guān)系。即賄賂是對國家工作人員職務(wù)行為的不正當(dāng)報酬。不正當(dāng)報酬不要求國家工作人員的職務(wù)行為本身是不正當(dāng)?shù)?，而是指國家工作人員實施職務(wù)行為時不應(yīng)當(dāng)索取或者收受利益卻索取、收受了這種利益。賄賂還必須是一種能夠滿足人的某種需要的利益。

本法將賄賂的內(nèi)容限定為財物，財物是指具有價值的可以管理的有體物、無體物以及財產(chǎn)性利益。能夠轉(zhuǎn)移占有的有體物與無體物，屬于財物自不待言，但財產(chǎn)性利益也應(yīng)包括在內(nèi)。因為財產(chǎn)性利益可以通過金錢估價，而且許多財產(chǎn)性利益的價值超出了一般物品的經(jīng)濟(jì)價值，沒有理由將財產(chǎn)性利益排除在財物之外。受賄罪是以權(quán)換利的骯臟交易，將能夠轉(zhuǎn)移占有與使用的財產(chǎn)性利益解釋為財物，完全符合受賄罪的本質(zhì)。至于非財產(chǎn)性利益，則不屬于財物。雖然從受賄罪的實質(zhì)以及國外的刑法立法與司法實踐上看，賄賂可能包括非物質(zhì)性利益，但我國一貫實行懲辦與寬大相結(jié)合的刑事政策，這就決定了要將受賄的認(rèn)定控制在適當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)。將非財產(chǎn)性利益視為賄賂，則擴(kuò)大了受賄罪的處罰范圍。因此，在目前還不適宜將非財產(chǎn)性利益作為賄賂。

根據(jù)1939年9月16日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（試行）的規(guī)定，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

1、個人受賄數(shù)額在5千元以上的；

2、個人受賄數(shù)額不滿5千元，但具有下列情形之一的：

（1）因受賄行為而使國家或者社會利益遭受重大損失的；

（2）故意刁難、要挾有關(guān)單位、個人，造成惡劣影響的；

（3）強(qiáng)行索取財物的。

（三）主體要件

本罪的主體是特殊主體，即國家工作人員，另據(jù)本法第93條規(guī)定，國家工作人員包括當(dāng)然的國家工作人員，即在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；擬定的國家工作人員，即國有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位委派到非國有公司、企事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。

本條第2款是對國家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費歸個人所有的、以受賄論處的規(guī)定。這種發(fā)生在經(jīng)濟(jì)往來活動中的受賄，理論界稱之為經(jīng)濟(jì)受賄。本款所稱違反國家規(guī)定是指違反全國人大及其常委會制定的法律和決定，國務(wù)院制定的行政法規(guī)和行政措施、發(fā)布的決定和命令中關(guān)于在經(jīng)濟(jì)往來中禁止收受回扣和各種名義的手續(xù)費的規(guī)定。前者如《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》，后者如國務(wù)院辦公廳1986年6月5日發(fā)出的《關(guān)于嚴(yán)禁在社會經(jīng)濟(jì)活動中牟取非法利益的通知》。其主要內(nèi)容包括：在經(jīng)濟(jì)交往、商品交易中，如果需要給買方優(yōu)惠，可以采取明示方式給對方價格折扣，不能采取回扣或者各種名義的手續(xù)費的方式，經(jīng)營者給予對方折扣的，必須如實入帳。所謂折扣，即商品購銷中的讓利，是指經(jīng)營者在銷售商品時，以明示并如實入帳的方式給予對方的價格優(yōu)惠，包括支付價款時對價款總額按一定比例予以退還的形式。所謂明示和入帳，是指根據(jù)合同約定的金額和支付方式，在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)營收入的財務(wù)帳上按照財務(wù)會計制度規(guī)定明確如實記載?；乜凼侵附?jīng)營者銷售商品在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。所謂帳外暗中，是指未在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費收支的財務(wù)帳上按照財物會計制度規(guī)定明確如實記載，包括不記入財務(wù)帳、轉(zhuǎn)入其他財務(wù)帳或者做假帳等。在經(jīng)濟(jì)交往中，在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論；對方單位或者個人在暗中收受回扣的，以受賄論。手續(xù)費，是指在經(jīng)濟(jì)活動中，除回扣以外，違反國家規(guī)定支付給有關(guān)公務(wù)人員的各種名義的錢或物，如傭金、信息費、顧問費、勞務(wù)費、辛苦費、好處費。根據(jù)這些規(guī)定，收受回扣或者各種名義的手續(xù)費歸個人所有的，應(yīng)以受賄論處。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面是由故意構(gòu)成，只有行為人是出于故意所實施的受賄犯罪行為才構(gòu)成受賄罪，過失行為不構(gòu)成本罪。如果國家工作人員為他人謀利益，而無受賄意圖，后者以酬謝名義將財物送至其家中，而前者并不知情，不能以受賄論處。在實踐中，行為人往往以各種巧妙手法掩蓋其真實的犯罪目的，因而必須深人地加以分析判斷。如在實踐中，有的國家工作人員利用職務(wù)上的便利，為他人謀利益，收受財物，只象征性地付少量現(xiàn)金，實際上是掩蓋受賄行為的一種手段，對之應(yīng)當(dāng)以受賄論處。對于這種案件受賄金額的計算，應(yīng)當(dāng)以行賄人購買物品實際支付的金額扣除受賄人已付的現(xiàn)金額來計算。

二、認(rèn)定

（一）離（退）休國家工作人員受賄案件的認(rèn)定

本法第388條規(guī)定：國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的，以受賄論處。因此，這一規(guī)定包含了離（退）休國家工作人員可以成為受賄罪主體的內(nèi)容。理由是：一是地位的形成，通常是職權(quán)孕育的結(jié)果，兩者互相依存；二是地位形成，往往與行為人擁有職權(quán)時間的長短、高低成正比；三是在一般情況下，職位的喪失并不直接影響行為人地位便利條件的消失。所以說，當(dāng)國家工作人員離（退）休后，雖職權(quán)喪失了，但因原有職權(quán)而形成的地位便利條件，不會即刻消失。這就為該類人員變成受賄罪主體提供了可能的條件。

司法實踐中處理此類案件時，要嚴(yán)格把握、注意以下問題：

1、已離、退休的國家工作人員，只有利用本人原有職權(quán)或地位形成的便利，通過在職的國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取利益，而本人從中向請托人索取或非法向請托人索取或非法收受財物的行為，才能以受賄罪論處。因此，已離（退）休國家工作人員構(gòu)成受賄罪的受賄行為，必須符合下列條件：

（1）利用了本人原有職權(quán)或地位形成的便利條件。

（2）這種便利條件，必須是通過在職的國家工作人員具體完成的。這種便利條件與在職的國家工作人員的便利條件，是相互包容的、依存的。

（3）為請托人謀取利益。至于該利益是正當(dāng)?shù)?，還是不正當(dāng)?shù)?，以及是否真正謀取到了利益，均不影響受賄行為的成立。

（4）本人從中向請托人索取或非法收受財物。其中，所索取或非法收受財物的價值或使用價值，必須達(dá)到5千元起點。至于本人從中索取或非法收受到的財物，是否真正歸本人所有了，并不影響受賄行為的成立。

2、為請托人謀取利益如系行為人不違背原職務(wù)的行為，則不論何種原因受賄未遂，均不宜追究離（退）休人員的受賄責(zé)任；為請托人謀取利益如系行為人違背原職務(wù)之行為，則不論何種原因受賄未遂，也應(yīng)追究離（退）休人員的受賄責(zé)任。

3、請托人給予行為人的賄賂，應(yīng)當(dāng)是離（退）休人員所要求互相約定的財物。如有不同，行為人收受后，或請托人未按約定的期限給付行為人賄賂的，均不影響受賄罪的成立。

4、行為人在職期間為請托人謀取利益，但未向請托人要求或約定賄賂，而請托人在行為人離（退）休后出于感謝給予財物的，一般該離（退）休人員不構(gòu)成受賄罪。但是，如果行為人違背原職務(wù)為請托人謀取利益，且明知請托人是因此而給予數(shù)額較大財物的，則不因為行為人的離、退休，而影響其構(gòu)成受賄罪。

5、對于離、退休人員被重新聘用，并依法從事公務(wù)中而為的受賄行為，應(yīng)按受賄罪論處。

6、對于在職時受賄，而離職后為請托人謀利，或者在職時為請托人謀利，而離職后索取、接受財物的，應(yīng)按受賄罪論處。

（二）國家工作人員任職前受賄條件的認(rèn)定

根據(jù)本法第16i3條、本條、第386條和第388條規(guī)定，受賄罪的主體必須是國家工作人員。因此，對于國家工作人員取得國家工作人員身份或取得現(xiàn)有職權(quán)之前而為的受賄行為，要嚴(yán)格把握。具體來說：

1、要嚴(yán)格把握任職前與任職后的界限。即要以行為人受聘用、委托或被任命之日起為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分。即行為人受聘用、委托或被任命之日以前而為的受賄行為，屬于任職前的受賄行為；而行為人受聘用、委托或被任命之日（包括當(dāng)日）以后而為的受賄行為，屬于任職后的受賄行為。

2、是否依法追究行為人任職前而為的受賄行為，要嚴(yán)格把握，區(qū)別對待。關(guān)鍵是看受賄行為與行為人任職之間是否存在內(nèi)在的聯(lián)系。如果存在，則應(yīng)認(rèn)定為受賄罪；如果不存在，則不宜按受賄罪論處。具體來說：

（1）行為人與請托人之間有許諾，但行為人收受賄賂后，在任職后并沒有履行職前許諾的，則不構(gòu)成受賄罪，但可以構(gòu)成敲詐勒索罪或詐騙罪；但是，如果行為人收受賄賂后，在任職后履行了職前許諾即為請托人謀取其欲謀取的利益，則應(yīng)以受賄罪論處。

（2）行為人與請托人之間有了承諾，但當(dāng)行為人任職后沒有按照職前承諾的內(nèi)容為請托人謀取其欲謀取的利益，而為請托人謀取了其他利益的，則不影響行為人受賄罪的成立。

（3）行為人與請托人之間的承諾，行為人任職后應(yīng)主動履行承諾，但因客觀原因末能使為請托人謀取的利益實現(xiàn)的，亦不影響行為人受賄罪的成立。

（三）國家工作人員親屬受賄案件的認(rèn)定

根據(jù)本法第163條、本條、第386條和第388條規(guī)定，受賄罪的主體只能是國家工作人員。但是，在特殊情況下，國家工作人員的親屬，可以成為受賄罪的共犯，而無論該親屬本身是否具有國家工作人員身份。

在認(rèn)定此類案件時，應(yīng)注意以下問題：

1、國家工作人員親屬受賄案件包括三種情形：

（1）共同故意受賄。即國家工作人員利用職務(wù)之便為他人謀取利益時，自己不索取或非法收受賄賂但明知其親屬會從中索取、收受賄賂的行為。它又可分為：

直接故意的共同受賄。即國家工作人員利用職務(wù)之便為他人謀取利益時，自己不直接索取或收受賄賂，但希望其親屬從中索取收受賄賂的行為。

間接故意的共同受賄。即國家工作人員利用職務(wù)之便為他人謀取利益時，自己不直接索取或收受賄賂，但卻放任或默認(rèn)其親屬從中收受、索取賄賂的行為。

（2）過失受賄。即國家工作人員利用職務(wù)之便為他人謀取利益，本人沒有索取、收受賄賂，但對自己的行為可能導(dǎo)致其親屬從中索取、收受賄賂的結(jié)果，應(yīng)當(dāng)預(yù)見沒有預(yù)見或輕信可以避免，但最終結(jié)果是其親屬客觀上實施了索取、收受賄賂的行為。

（3）親屬利用國家工作人員的地位和影響，直接為他人謀取利益而受賄。

2、要針對國家工作人員親屬受賄案件的不同類型，具體分析、認(rèn)定。

（1）就共同受賄而言，應(yīng)注意以下問題：

首先，要認(rèn)定國家工作人員與其親屬之間是否具有共同受財?shù)墓室?。如果有，則認(rèn)定為共同受賄行為，如果沒有，則不宜認(rèn)定為共同故意犯罪。具體來說：

從利用職權(quán)者作案的連續(xù)性上看，國家工作人員與其親屬收受賄賂連續(xù)作案多起，就不應(yīng)只看他直接收受了多少，知道親屬收了哪一宗、哪一件，而應(yīng)從他與其親屬連續(xù)多次共同實施的受賄行為中，來確定他主觀上具有受賄的故意。這不僅表現(xiàn)了各共同犯罪人的犯罪行為在橫向上的聯(lián)系，而且反映了其犯罪行為在比例上的連貫性，即以犯罪的連續(xù)為其特征。在處理這類連續(xù)受賄的共犯案件時，只查明前面的一次或幾次為利用職權(quán)者明知，就應(yīng)認(rèn)為被告主觀上具有共同犯罪的故意；至于親屬多次收受同一行賄人的財物，其中一些未有證據(jù)證明利用職權(quán)者知道的，亦應(yīng)視為是利用職權(quán)者對親屬收受賄賂的默許，并作為共同受賄犯罪事實的組成部分予以認(rèn)定。

從利用職權(quán)者為行賄人謀取利益的態(tài)度后變化看，有的利用職權(quán)者受賄前對行賄人的要求，態(tài)度是冷淡的，既不拒絕也不承諾，往往使行賄的一方感到有利叮圖而下賭注。利用職權(quán)者則在本人或親屬收受了賄賂之后。變消極為積極，四處活動，甚至挺而走險，采取非法手段，千方百計地滿足行賄人的要求。對此，我們就不能單純憑利用職權(quán)者不知內(nèi)情的自我表白和其親屬¨未曾告知的供詞，否定利用職權(quán)者存在受賄的主觀故意，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)利用職權(quán)者態(tài)度的前后變化及其行為表現(xiàn)，結(jié)合其它證據(jù)進(jìn)行分析，予以認(rèn)定。

從利用職權(quán)者對待親屬收受他人賄賂的態(tài)度看，國家工作人員主觀上有貪圖財物的共同故意，在行動上就往往表現(xiàn)為：或者是赤裸裸的慫恿，或者是心照不宣的默許。其中尤以后一種情況最為常見。如有見到行賄人送貨上門時有意回避，讓其親屬收受，過后佯充不知：有的口頭說要付物款，實則不了了之；有的雖對親屬批評幾句，但實際卻照樣批條子，共享賄賂物等等。對此也應(yīng)視為受賄故意的客觀表現(xiàn)形式。

從利用職權(quán)者對親屬所收受的財物享用情況看，一般地說，如果共同生活，家庭經(jīng)濟(jì)沒分開，收受的財物又納人家庭所有或家庭消費的范圍，那么，利用職權(quán)者作為家庭主要成員就應(yīng)當(dāng)是知道的。當(dāng)然，還必須具體分析，區(qū)別對待。如果親屬收受的賄賂是實物，應(yīng)視為利用職權(quán)者有受賄的故意；如果親屬收受的賄賂是金錢，且數(shù)額較大，同時，又加以花費了的，必定使家庭生活和家庭消費發(fā)生明顯變化，利用職權(quán)者對此應(yīng)有所察覺，并知道其原因；如果親屬收受賄賂是偶爾的一宗，且賄賂物又是貴重的細(xì)小的物品，收受之后又直接收藏而未使用過，且沒有其它證據(jù)證明利用職權(quán)者是明知的，則只能由收受的親屬負(fù)責(zé)。要是片面地強(qiáng)調(diào)利用職權(quán)者必須對親屬收受的每一宗、每一件都一清二楚，才能認(rèn)定其主觀上有犯罪故意，或者片面地強(qiáng)調(diào)利用職權(quán)者知道親屬收受多少，就認(rèn)定多少，那就會忽視這一類案件的特點，就會割裂共同受賄的整體，造成利用職權(quán)者逃脫法律懲罰的嚴(yán)墩后果。因為這類案件的顯著特點，就是利用職權(quán)者并不一定出面收受賄賂，而大部分是由其親屬收受，以掩蓋本身受賄而采取的犯罪形式。在司法實踐中，利用職權(quán)者為了逃避罪責(zé)，往往詭稱不知，而將責(zé)任推到親屬身上；收受賄賂的親屬為了使利用職權(quán)者免受法律追究，往往謊稱沒有告訴，而把責(zé)任包起來。因此，單純依靠親屬供認(rèn)告訴與沒告訴，利用職權(quán)者供認(rèn)知與不知，來認(rèn)定其是否存在共同故意，這是不現(xiàn)實的。而且，采取誰收受誰負(fù)責(zé)的做法，就會割斷利用職權(quán)者為他人謀取利益的行為與其親屬受賄的行為之間的聯(lián)系，利用職權(quán)者必然會在枉法沒貪贓，親屬會花貪贓沒枉法的掩護(hù)下逃脫法網(wǎng)，不利于打擊此類犯罪。

其次，關(guān)于此類案件的刑事責(zé)任問題，應(yīng)將在受賄共犯中把利用職權(quán)的國家工作人員認(rèn)定為主犯，而將經(jīng)手接受賄賂的親屬認(rèn)定為從犯，是恰當(dāng)?shù)?。其理由是?/p>

認(rèn)定利用職權(quán)者是共同受賄案件中的主犯，這是由受賄罪侵犯客體的性質(zhì)決定的。共同受賄人的犯罪活動是和利用職權(quán)一方的職務(wù)聯(lián)系在一起的。行賄人所以行賄，是因為利用職權(quán)者擔(dān)任某種職務(wù)或掌握某種權(quán)力，能夠為行賄人謀取某種利益；受賄人所以受賄，是因為利用職權(quán)者滿足了行賄人的某種要求而得到了報償。實質(zhì)上，就是受賄人（利用職權(quán)者力與行賄人以權(quán)換利的骯臟的交易。從另一角度看，也正是利用職權(quán)者以本身擁有職務(wù)這種特殊的身份進(jìn)行犯罪，才妨害國家機(jī)關(guān)的正?；顒?，降低國家機(jī)關(guān)的威信，甚至有時還直接或間接使國家和集體蒙受重大損失?？梢?，由于侵犯客體的特定性，決定了利用職權(quán)者在由此造成的社會危害結(jié)果中起主要作用。

利用職權(quán)者為他人謀取利益，是其親屬實施索賄和受賄的先決條件。雖然親屬收受賄賂在共同犯罪中起了一定的作用，是構(gòu)成受賄罪不可缺少的行為之一，但這是與利用職權(quán)者為他人謀利益的決定作用分不開的。

這是由犯罪人的犯意的危險性決定的。利用職權(quán)者作為國家工作人員，本應(yīng)廉潔奉公、勤勤懇懇為人民服務(wù)，但他卻以執(zhí)行職務(wù)為名義實施犯罪，從中謀取私利，同時，明知自己的行為及親屬的行為會產(chǎn)生妨害國家機(jī)關(guān)正?；顒舆@一危害社會的結(jié)果，但仍然明知故犯?？梢姡浞敢獾奈ｋU比參與受賄的親屬大。一般說來，他的犯意的產(chǎn)生和是否犯罪的選擇往往在共同犯罪中起到關(guān)鍵作用，因此，按共犯中的主犯追究刑事責(zé)任，是完全應(yīng)該的。

（2）就過失受賄而言，過失受賄的構(gòu)成有主客觀兩方面的理論依據(jù)。

從客觀行為看，國家工作人員與其親屬的行為互相聯(lián)系，不可分割，構(gòu)成了犯罪行為的整體。

從主觀方面看，國家工作人員為他人謀取非法利益時，對危害結(jié)果的發(fā)生已經(jīng)預(yù)見，或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見，應(yīng)當(dāng)負(fù)過失犯罪的刑事責(zé)任。

構(gòu)成過失受賄是要受一定條件限制的。其一，國家工作人員為行賄人謀取的是非法利益；其二，國家工作人員對其親屬索取、收受財物的行為至少是應(yīng)當(dāng)預(yù)見；其三，親屬索取、收受的財物數(shù)額較大，給國家造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失；或者受賄數(shù)額雖小，但給國家造成惡劣的政治影響。只有同時符合上述三個條件的，才可以構(gòu)成過失受賄。

（3）就親屬利用國家工作人員的地位和影響，為他人謀利并直接索取、收受賄賂的案件而言，由于該國家工作人員本人并未實施利用職務(wù)之便為他人謀取利益，并從中索取、收受賄賂的行為，無論其主觀上是否知道其親屬收受、索取賄賂事實，均不應(yīng)以受賄罪對其定罪量刑。

綜上所述，對于國家工作人員親屬受賄條件，只要該國家工作人員利用職務(wù)之便實施了為他人謀取利益的行為，就有成為受賄罪共犯的可能。

（四）科技人員受賄案件的認(rèn)定

所謂科技人員受賄案件，是指科技人員在科研活動中，索取或非法收受他人財物的行為。

根據(jù)本法第l63條、本條、第386條和第388條以及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行〈：懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定〉》（l989年lt月6日）和最高人民檢察院、國家科學(xué)技術(shù)委員會《關(guān)于在科技活動中經(jīng)濟(jì)犯罪案件的意見》（l994年6月l7日的規(guī)定，司法實踐中，在認(rèn)定科技人員受賄案件時，應(yīng)注意以下問題：

1、從技術(shù)活動的性質(zhì)來認(rèn)定科技人員是否具備國家工作人員身份?？萍既藛T參與經(jīng)濟(jì)建設(shè)，從事技術(shù)咨詢、技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)承包等技術(shù)活動，從性質(zhì)看，不外兩種：一種是承擔(dān)本單位的技術(shù)合同任務(wù)，執(zhí)行本崗位職責(zé)所進(jìn)行的，這是一種受委托進(jìn)行的公務(wù)活動；一種是在國家法律和政策允許的前提下，科技人員業(yè)余從事的第二職業(yè)，它不是公務(wù)活動。因此，凡依法受公共組織委托從事具有公務(wù)性質(zhì)的科技活動，以及在科技活動中具有行政、管理職責(zé)的科技人員才可成為受賄罪主體。凡從事不具公務(wù)性質(zhì)的科技活動或業(yè)余兼職從事科技活動的科技人員則不能構(gòu)成賄賂犯罪的主體。

2、正確認(rèn)定科技人員受賄行為的類型。從一定意義上說，科技人員只有接受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的委托之后，才具有國家工作人員身份。因此，其利用職務(wù)之便為他人謀取利益，索取、非法收受他人財物的賄賂行為，主要包括以下情形：

一是科技人員利用關(guān)鍵技術(shù)向?qū)Ψ剿饕斘飸?yīng)如何看待?？萍既藛T根據(jù)本單位的指派、委托從事技術(shù)活動，他就有義務(wù)根據(jù)合同的規(guī)定提供技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)，答疑解惑，盡職盡責(zé)?？萍既藛T違背其所承擔(dān)的職責(zé)，利用手中關(guān)鍵技術(shù)，刁難對方，索、拿、卡、要，對其中索要財物數(shù)額較大、情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)以受賄淪。

二是科技人員在技術(shù)咨詢等活動中，提供了合同約定以外的技術(shù)服務(wù)或勞務(wù)，收取相應(yīng)報酬，如何處理。技術(shù)也是商品，根據(jù)商品經(jīng)濟(jì)等價交換的原則，只要提供了技術(shù)或勞務(wù)，就應(yīng)獲得相應(yīng)的報酬。由于技術(shù)合同本身的局限性，經(jīng)濟(jì)生活的千變?nèi)f化，執(zhí)行合同過程中可能出現(xiàn)合同約定以外的需要解決的技術(shù)問題，或者在執(zhí)行合同中，雙方合作很好，對方單位請科技人員解決其科技生產(chǎn)活動中其他技術(shù)問題。因此，只要科技人員提供的額外技術(shù)服務(wù)不嚴(yán)重侵犯其所在單位技術(shù)利益或違反國家保密法規(guī)，對其所得收入應(yīng)予肯定。但是，如果科技人員利用職務(wù)之便索取或收受合理報酬之外的利益時，就有構(gòu)成受賄罪的可能。

三是科技人員的技術(shù)活動為對方單位經(jīng)濟(jì)發(fā)展作出了重大貢獻(xiàn)，對方單位出于感激或長期合作的愿望，以獎金等名義在合同約定之外給予科技人員一定數(shù)量財物，是否應(yīng)以犯罪論。對科技人員在經(jīng)濟(jì)發(fā)展、改革開放中做出重大貢獻(xiàn)，沒有利用職務(wù)便利或關(guān)鍵技術(shù)索要財物，而是被動地收受對方主動給予的財物，對此，單位有規(guī)定的，可按單位規(guī)定處理；單位沒有規(guī)定的，可本著公平合理的原則，兼顧集體與個人的利益，妥善處理，但不應(yīng)以犯罪論處，丙此，只要科技人員提供的額外技術(shù)服務(wù)不嚴(yán)重侵犯其所在單位技術(shù)利益或違反出家保密法規(guī)，對其所得收人而予肯定。但是，如果科技人員利用職務(wù)之便索取或收受合理報酬之外的利益時，就有構(gòu)成受賄罪的可能。

3、正確認(rèn)定科技人員的受賄行為，是否是在利用職務(wù)之便的條件下完成的，“利用職務(wù)上的便利”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力或者雖然不是直接利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，但利用了本人的職權(quán)或地位形成的便利條件。具體講，利用職務(wù)上的便利包括直接利用本人主管、經(jīng)管、負(fù)責(zé)某項工作的便利，這種權(quán)力既可以是領(lǐng)導(dǎo)權(quán)、指揮權(quán)、也可以是經(jīng)辦權(quán)；間接利用本人職務(wù)上的便利，即利用能夠影響、制約、控制其他國家工作人員職務(wù)上的便利，利用工作上的便利與利用職務(wù)上的便利是兩個既有區(qū)別又有聯(lián)系的概念，前者的外延要比后者廣，后者包含于前者中。對單純利用職務(wù)便利之外的工作關(guān)系為他人謀取利益，從而索取、收受財物的，因不符合受賄罪的構(gòu)成要件，不能以受賄論。

嚴(yán)格區(qū)分是利用職務(wù)上的便利還是利用工作便利，對司法實踐中科技人員行為的性質(zhì)認(rèn)定有至關(guān)重要的現(xiàn)實意義，如果科技人員在經(jīng)濟(jì)往來中，利用職務(wù)上的便利，與他人勾結(jié)，以次充好、以假充真、以少報多、以多報少、抬高或降低物資價格、提高工程造價、降低工程質(zhì)量等手段為他人謀取利益，使國家或集體利益受到損失，而以酬謝費、服務(wù)費、顧問費等名義索取、收受財物的，均應(yīng)以受賄論處。科技人員如果不是利用職務(wù)上的便利，而是利用其在科研、生產(chǎn)過程形成的社會關(guān)系，為他人推銷產(chǎn)品、購買物資、聯(lián)系業(yè)務(wù)，索取、收受財物的，不應(yīng)以受賄論。違反其他法律規(guī)定的，可按有關(guān)規(guī)定處理。

科技人員在技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)等活動中，因有權(quán)為對方單位選定施工單位，為工程項目定價、產(chǎn)品定級，從而個人有利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益的可能性，同時又確實為有關(guān)當(dāng)事人提供了技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)。對科技人員在上述活動中索取、收受了一定財物的，由于技術(shù)咨詢與利用職務(wù)上的便利交織在一起，往往難以區(qū)分罪與非罪。對此應(yīng)實事求是，具體案件具體分析。如果明顯是利用提供工作承包、加大工程造價等便利和手段為他人謀取利益，從而索取、收受財物的，應(yīng)以受賄論。如工程設(shè)計人員為甲方設(shè)計橋梁，受甲方委托選定乙方為施工單位，并與乙方簽訂技術(shù)咨詢合同，收取咨詢費；同時，他又向乙索要工程轉(zhuǎn)讓費。該工程技術(shù)人員根據(jù)合同向乙方收取咨詢費，無可非議；但向乙方索要工程轉(zhuǎn)讓費，則應(yīng)以受賄論。對既有技術(shù)咨詢費成份，又難以排除不是利用職務(wù)上的便利索取、收受賄賂的，一般不應(yīng)以受賄論。如在上例中，若該工程設(shè)計人員是在無義務(wù)為乙方提供技術(shù)咨詢的情況下問乙方提供了技術(shù)咨詢，同時，又是利用職權(quán)把工程交給乙方承建，那么該工程設(shè)計人員向乙方索要財物就很難說是索取賄賂。當(dāng)然，如果收受財物的價值數(shù)額巨大，與所提供的技術(shù)服務(wù)的一般收費標(biāo)準(zhǔn)明顯不相稱，就考慮有受賄的可能。

4、對既有行政職務(wù)上又具有技術(shù)職稱的人員，如果根本沒有或無能力為他人提供技術(shù)服務(wù)的，卻在履行行政職務(wù)時，以提供技術(shù)勞務(wù)為名，索取對方財物或收取對方財物為其謀利的，應(yīng)以受賄罪論處。

5、正確認(rèn)定業(yè)余兼職的含義及科技人員在業(yè)余兼職中收取報酬與受賄犯罪的界限。

首先應(yīng)從兼職科技人員能否成為受賄罪主體問題，即兼職人員的主體資格進(jìn)行識別和考察：

（1）兼職科技人員職務(wù)是否通過協(xié)議形式合法取得。只有通過下列三種形式取得的職務(wù)才能符合主體資格：主管部門或本單位的任命或委派；受兼職單位的聘用；單位與單位之間協(xié)議委派或委托。只有通過合法形式取得的職務(wù)，兼職科技人員才能具備受賄罪主體資格。

（2）兼職科技人員是否是受委托從事公務(wù)人員。依照法律從事公務(wù)或者受委托從事公務(wù)人員，不論原來身份如何，一旦受委托，便在被委托范圍內(nèi)與委托人有同等的法律地位。委托應(yīng)符合以下條件：委托者必須具備委托的資格和權(quán)限；委托的內(nèi)容是從事公務(wù)性的活動，必須符合法律政策的規(guī)定；委托必須符合法定程序，可以是書面的，也可以是口頭的。兼職科技人員具備上述條件，才能認(rèn)定為受委托從事公務(wù)人員，成為受賄罪主體。

（3）兼職科技人員是否具備職務(wù)身份。兼職科技人員成為受賄罪主體還應(yīng)當(dāng)從利用職務(wù)上的便利的職務(wù)身份進(jìn)行考察分析。兼職科技人員在兼職活動中的職務(wù)身份有三種情況：一是在原單位擔(dān)任的職務(wù)身份；二是兼職單位的職務(wù)身份；三是在兼職單位從事一般腦力勞動的無職務(wù)身份。前兩種情況是受委托從事公務(wù)人員，職務(wù)身份明確。第三種情況應(yīng)視為是在某單位從事一般公務(wù)的人員，因為在科技活動中，科技人員往往臨時性或單一性為某單位提供與職務(wù)無關(guān)的科技咨詢或科技項目攻關(guān)等有償服務(wù)，盡管這種服務(wù)也屬受委托，實質(zhì)上是一種商品交換性質(zhì)的關(guān)系，是職務(wù)之外的勞動，與其職務(wù)身份無關(guān)，也不屬于從事公務(wù)，只是一種勞務(wù)關(guān)系。因此，兼職科技人員不具備職務(wù)身份的，不能成為受賄罪主體。

另外，兼職科技人員職務(wù)身份即使符合受賄罪主體資格，在確定罪與非罪時，還要嚴(yán)格區(qū)分是利用職務(wù)技術(shù)成果還是非職務(wù)技術(shù)成果，不能一概定罪。

6、在對科技人員受賄罪進(jìn)行處罰時，應(yīng)注意以下問題：

嚴(yán)格依法辦案。對科技人員的犯罪，在適用法律上不應(yīng)有自治權(quán)、空白區(qū)，更不能搞“網(wǎng)開一面”，要切實貫徹法律面前人人平等這一憲法原則和刑法原則。

既要堅決打擊，又要慎重穩(wěn)妥，在查處科技人員收受賄賂犯罪案件時，務(wù)必堅持慎重穩(wěn)妥的原則，出于形勢的變化，對于法律規(guī)定不明確的，要充分調(diào)查研究，善于運用國家政策來指導(dǎo)執(zhí)法。罪與非罪一時難以分清的，不急于用刑事法律去調(diào)整。對于那些賄賂案案發(fā)后制造所謂技術(shù)服務(wù)、技術(shù)咨詢、提供信息的，決不能姑息遷就，查清真相后要依法懲處。

追求打擊與服務(wù)雙重效果的統(tǒng)一。一方面要依法辦案，不留“真空”，另一方面也要結(jié)合辦案幫助有關(guān)部門健全預(yù)防此類犯罪的機(jī)制，為科技人員投人市場經(jīng)濟(jì)大潮貢獻(xiàn)才智提供一個良好的法制環(huán)境，把打擊與服務(wù)溶為一體。

（五）律師從業(yè)人員受賄案件的認(rèn)定

根據(jù)本法第163條、本條、第387條和第387條規(guī)定，受賄罪的主體是國家工作人員，依據(jù)《中華人民共和國律師法》（l996年5月15日）第2條規(guī)比，律師是指依法取得律師執(zhí)此證書，為社會提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員，因此，一般情況下，律師不能單獨成為受賄罪的主體，只可以成為受賄罪共犯。

但是，《律師法》第l6條規(guī)定：國家出資設(shè)立的律師事務(wù)所，依法自立開展律師業(yè)務(wù)，以該律師事務(wù)所的全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。同時，本法第163條也進(jìn)一步規(guī)定：國有公司、企業(yè)中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)委派到非國有公司、企業(yè)從事公務(wù)的人員有前兩款行為的，依照本法第385條、第386條的規(guī)定定罪處罰。因此，下列律師從業(yè)人員利用職務(wù)之便，為他人謀取利益，索取、非法收受他人財物的行為，（如果收受、索取向財物價值或使用價值達(dá)到5千元，或者未達(dá)到5千元，情節(jié)嚴(yán)重時）應(yīng)按受賄罪定罪量刑：

（1）國家出資設(shè)立的律師事務(wù)所中的工作人員；

（2）上述律師事務(wù)所委派到其他單位依法從事執(zhí)業(yè)活動的律師；

（3）擔(dān)任國家機(jī)關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體法律顧問的律師；

（4）受國家機(jī)關(guān)、國有公同、企事業(yè)單位委托依法從事公多的律師。

除上述律師從業(yè)人員之外的執(zhí)業(yè)律師，如果在執(zhí)業(yè)過程中利用職務(wù)之便，索取、收受當(dāng)事人財物的，如違犯其他法律規(guī)矩，依相關(guān)規(guī)定處罰。

（六）有價證券受賄案件的認(rèn)定

所謂有價證券受賄案件，是指行為人利用職務(wù)上的便利，索取、非法收受他人有價證券，為他人謀取利益的行為。根據(jù)本條規(guī)定，受賄罪的犯罪對象是財物。因此，作為財物表現(xiàn)形式的有價證券，可以成為受賄罪的犯罪對象。所謂有價證券，是指券值所表現(xiàn)的財產(chǎn)權(quán)利必須實際持有其券才得以實現(xiàn)的書面憑證。包括：匯票、支票、本票、國庫券、金融債券、企業(yè)債券、股票、提單、倉單等。

根據(jù)本法第163條、本條、第386條和第387條規(guī)定，司法實踐中，在認(rèn)定有價證券受賄案件時，應(yīng)注意以下問題：

1、有價證券本身必須符合國家法律規(guī)定，而不是違法發(fā)行或已喪失價值的有價證券，也不是偽造的有價證券。

2、有價證券被受賄人實際取得后，即為受賄罪既遂。而無論其日后是否能夠?qū)嶋H占有財產(chǎn)利益，都不影響受賄罪的成立。

3、有價證券本身價值的計算，可以參照最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于處理盜竊案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》（1992年12月ii日）精神計算：

（1）不記名、不掛失的有價證券，不論能否隨即兌現(xiàn)，均按票面數(shù)額和案發(fā)時應(yīng)得的利息、獎金或獎品等一并計算。股票應(yīng)按照受賄當(dāng)日證券交易所公布的該種股票成交的平均價格計算。

（2）記名的有價證券，如果是票面價已定并能隨即兌現(xiàn)的，應(yīng)按票面數(shù)額（有利息的應(yīng)包括案發(fā)時應(yīng)得的利息）或可提貨物的價值計算。如果票面價值未定的，但能隨即兌現(xiàn)的，則以實際兌現(xiàn)的財物價值計算。

（3）不能隨即兌現(xiàn)的記名有價證券或?qū)⒛茈S即兌現(xiàn)的有價證券銷毀或丟棄，而所有人（行賄人）可以通過掛失、補領(lǐng)、補辦手續(xù)等方法避免實際損失的，不按票面數(shù)額計算，可作為量刑考慮的情節(jié)。

（七）股票受賄案件的認(rèn)定

股票也是一種有價證券。司法實踐中，要正確處理股票受賄案件，有兩個法律問題需要明確加以解決。其一，是股票能否成為賄賂的內(nèi)容，國家工作人員利用職務(wù)之便收受股票的，能否認(rèn)定為受賄性質(zhì)：其二，是如果股票可以成為賄賂的內(nèi)容，那么，對收受股票的行為，又該如何認(rèn)定其犯罪數(shù)額。

股票是股份公司發(fā)給股東的對公司財產(chǎn)擁有所有權(quán)的憑證，是股東籍以取得股利的一種特殊的有價證券。它主要有三個特征：其一，股票自身沒有價值，它僅僅是股東籍以取得財產(chǎn)所有權(quán)、領(lǐng)取股利的一種憑證；其二，股票有一定的價格，它可以在規(guī)定的場所通過買賣或者轉(zhuǎn)讓，給股票持有人帶來財產(chǎn)收入；其三，股票持有人的股金投人是不可贖回的，它有別于一般的有價證券。

根據(jù)股票的性質(zhì)和特征，股票可以成為賄賂的內(nèi)容，國家工作人員利用職務(wù)之便收受股票的，應(yīng)認(rèn)定為受賄，其理由是：（1）我國法律一直將股票作為財產(chǎn)納人刑法保護(hù)范疇。（2）股票是一種財產(chǎn)性的利益，它可以派生出財物或者金錢，可以金錢來計算價值。雖然股票本身沒有價值，但是，股票的所有者可以憑此在規(guī)定的場所轉(zhuǎn)讓，它可以體現(xiàn)出一定的價值形態(tài)，給股票的合法持有者帶來定期的收益，增加其財產(chǎn)。（3）國家工作人員利用職務(wù)之便收受股票，可以為其增加財產(chǎn)收入，與其直接收受財物無本質(zhì)的區(qū)別。數(shù)額較大的，應(yīng)以受賄罪論處。國家工作人員利用職務(wù)之便，非法收受股票，從表面上看，行為人似乎有風(fēng)險投資的一面，且呈現(xiàn)不確定的價值形態(tài)。但是，從另一方面講，行為人沒有股金投人而憑此獲取財物，這是客觀事實。

司法實踐中，怎樣認(rèn)定股票受賄案件，根據(jù)本法第l86條、本條、第386條和第388條規(guī)定，應(yīng)把握以下問題：

1、該股票必須是依照國家有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定發(fā)行的，而非偽造、變造的股票；

2、行為人收受該股票后，無論該股票價格是否漲跌，均不影響受賄罪的構(gòu)成。

3、正確認(rèn)定股票的數(shù)額，即股票的價值數(shù)額?？蓞⒄兆罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院《關(guān)于辦理盜竊案件中具體應(yīng)用法律的若千問題的解釋》（l992年l2月ll日）精神計算：

（l）對收受尚未批準(zhǔn)上市交易的股票的，原則上按股票的票面價值認(rèn)定。如已另外分得股利的，還應(yīng)同股票票面價值一并計算，如果行為人收受股票后轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)按行為人的轉(zhuǎn)讓價認(rèn)定。

（2）對收受已經(jīng)批準(zhǔn)上市交易股票尚未轉(zhuǎn)讓的，原則上其收受股票當(dāng)日所公布的該種股票成交的收盤價格認(rèn)定。如行為人收受股票后，取得股息和紅利的，還應(yīng)一并計算；如行為人收受股票后通過證券交易所轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)按其實際轉(zhuǎn)讓價認(rèn)定。

4、無效發(fā)行導(dǎo)致受賄股票的失價性對犯罪認(rèn)定的影響。

《公司法》第139條規(guī)定：股東大會作出發(fā)行新股的決議后，董事會必須向國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人比政府申請批準(zhǔn)。屬于向社會公開募集的，須經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。由此可知，已經(jīng)發(fā)行在外的股票隨即失去其存在的意義，同時失去其價值。這種無價性對股票的持有人會造成何種影響呢？

（1）股票失價與善意持有人的債權(quán)取得。善意持有人是指因不了解發(fā)行真相而購買了無效的發(fā)行的股票的所有人（持有人）。由于擅自發(fā)行的行為使股票記載的權(quán)利落空。股權(quán)的喪失這一法律事實既導(dǎo)致了股票發(fā)行關(guān)系的終止，同時也導(dǎo)致了支付了對價的善意持有人與股票發(fā)行者之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系的發(fā)生，即擅自拔行股票的行為對善意持有人手中的股票性質(zhì)此時也發(fā)生了變化：由股權(quán)憑證變?yōu)閭鶛?quán)憑證，債權(quán)人可以據(jù)此向債務(wù)人請求返還股金并賠償損失。至于受賄人，由于在獲得股票之時并未付出對價，擅自發(fā)行的無效行為對其并未構(gòu)成侵權(quán)或造成損失，另外，侵權(quán)行為之債的不可轉(zhuǎn)讓性，使得受賄人雖然因最初的繼受取得占有了股票，卻因為不是直接被侵權(quán)人而不能當(dāng)然獲得債權(quán)救濟(jì)。

（2）對象不能犯的幾種情況，刑法規(guī)定已著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，擅自發(fā)行股票而導(dǎo)致股票失價使受賄人獲取錢財?shù)哪康穆淇眨@種現(xiàn)象被刑法理論稱之為對象不能犯，（1）受賄人在為他人謀取利益之前索要和收受股票的，因雙方互有期約，受賄人按此完成了謀取利益行為，應(yīng)當(dāng)定為受賄罪（未遂）。但是，當(dāng)受賄人在收取賄賂后、為行賄人謀取利益前，知悉了股票發(fā)行真相，未給行賄人謀取利益或按正常方式辦理事情（未枉法），定受賄罪（未遂）顯然不妥。我們認(rèn)為，鑒于受賄人在犯罪活動開始后，主動停止了犯罪，盡管主觀上的動機(jī)是產(chǎn)生于對財物追求目的落空，但畢竟末產(chǎn)生任何犯罪結(jié)果，對此定為犯罪中止是適宜的。（2）在為行賄人謀取利益后收受股票，則不能簡單地一律按受賄罪（未遂）對待。凡為他人謀取了利益而索要股票為他人謀取非法利益而事后收受股票的，應(yīng)按犯罪未遂對待。因為這兩種行為所表現(xiàn)出的目的性非常明確。前者以辦成事為獲取股票的理由；后者為他人謀取非法利益的主要目的除受賄之外別無其他解釋。職務(wù)范圍內(nèi)為他人謀取正當(dāng)利益而于事后被動收受股票，不應(yīng)按受賄定罪。因為，行為人在收受股票前已經(jīng)完成為他人謀利益的行為，屬于正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為；事后收受在行為人主觀上屬于間接故意，即對股票所代表的預(yù)期收益權(quán)的追求近乎于放任狀態(tài)；股票失價性，使收受財物不能實現(xiàn)，而此種情形發(fā)生在行為人主觀放任范圍內(nèi)，故不應(yīng)接受賄罪處理。當(dāng)然，這不等于承認(rèn)行為人收受股票的行為具有合法性，可以比照相近的情況，按照國務(wù)院發(fā)布的《國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動中不得贈送和接受禮品的決定》中的有關(guān)規(guī)定處理。需要指出的是，對特定行為人，如國家證券主管機(jī)關(guān)和權(quán)力及于證券領(lǐng)域的國家工作人員，不論何種情況或何種原因收受擅自發(fā)行的無效股票均應(yīng)接受賄罪論處。

（3）關(guān)于無效發(fā)行的事實對于公眾補償?shù)膯栴}。擅自發(fā)行股票行為的暴露常以賄賂犯罪的揭露和處理為開端。司法機(jī)關(guān)辦案人員常從保護(hù)公眾利益的角度，不承認(rèn)擅自發(fā)行為無效發(fā)行，進(jìn)而對股票價值作虛擬的維持，與之相聯(lián)系，對被告人定罪量刑就難以明確。我們認(rèn)為，擅自發(fā)行的股票在其無效性被確定后，公眾持股者喪失股權(quán)轉(zhuǎn)而得到的是債權(quán)。從另一方面講，發(fā)行人即募集人對其發(fā)行時的股票價值負(fù)有擔(dān)保義務(wù)，發(fā)行人對其發(fā)行股票的價值同時喪失抗辯權(quán)。因此，對擅自發(fā)行股票作無效認(rèn)定，并不因此而損害社會公眾利益，相反能促進(jìn)已經(jīng)變化的法律關(guān)系恢復(fù)到正常關(guān)系中來，確保股民獲得及時的救濟(jì)，同時對于正確處罰犯罪亦有積極意義。

5、正確認(rèn)識轉(zhuǎn)讓方式對犯罪認(rèn)定的影響以股票為內(nèi)容的賄賂犯罪中，通常由行賄人將一定數(shù)額的股票交付受賄人并由受賄人收受。如此完成的賄賂，實際上是股票轉(zhuǎn)讓的過程。股票轉(zhuǎn)讓因記名股票與無記名股票的區(qū)別，分為交付轉(zhuǎn)讓和背書轉(zhuǎn)讓，交付轉(zhuǎn)讓即無記名股票可視為種類物，其轉(zhuǎn)讓僅需將股票交付相對人，即產(chǎn)生法律效力；背書轉(zhuǎn)讓即股票持有人將轉(zhuǎn)讓的意思表示記載于證券背而的轉(zhuǎn)讓行為。我國《公同法》第145條規(guī)定：記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。記名股票的轉(zhuǎn)讓，由公司將受讓人的姓名或若名稱及住所記載于股東名冊。由此可以看出，在股份轉(zhuǎn)讓問題上根據(jù)物權(quán)變動原理，實行公示和公信原則，將無記名股票作動產(chǎn)對待，以交付行為作為公示方式，以交付（占有）的事實表現(xiàn)出公信力；將記名股票作不動產(chǎn)對待，以登記作為公示方法，并由此取得登記公信力，按照物權(quán)變動之公示公信原則，即便股權(quán)事實上已經(jīng)變動，但未實行公示的形式，仍然不發(fā)生所有權(quán)變動的效力；反之，如果形式已經(jīng)履行變動手續(xù)，但事實上并末變動，仍然發(fā)生變動的效力，一般情況下，行賄人出于謀取非法利益的目的，將無記名股票付給受賄人，且該股票具有其票面權(quán)利的經(jīng)濟(jì)價值，即完成行賄行為，與此同時，其相對人若給予了某種利益，則構(gòu)成受賄罪。但是，如果以記名股票行賄，通常要將受讓人姓名或名稱記載于股東名冊。這里就出現(xiàn)兩種情況，第一種情況是受賄人收受股票后，行賄人并未辦理相應(yīng)登記。原因有兩個，一是受賄人對是否最終收取股票持猶豫態(tài)度，比如，看看是否別的人也收了，等等。如果沒有形成實際的收受，不應(yīng)定為受賄，可以照國務(wù)院發(fā)布的《國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動中不得贈送和接受禮品的決定》第3條第5項以其他形式和名義收受禮券辦理，與禮券性質(zhì)相似。二是受賄人的原因而未辦理登記。如果受賄人與行賄人互有期約或受賄人索賄的應(yīng)構(gòu)成受賄罪，除此之外不應(yīng)接受賄罪處理。第二種情況是受賄人實際辦理了登記。這也有兩種表現(xiàn)行為：一是受賄人以自己或親屬和其他第三人名義辦理了登記，說明收受人已經(jīng)取得股權(quán)或著行使了處分權(quán)，應(yīng)按受賄處理。二是行賄人或第三人自作主張，用其他人名字辦理登記。若此事本人知道而未表示異議，應(yīng)視為本人對股票的處分，按受賄罪對待；若此事本人不明知或知悉后表示異議的，則不能將此登記轉(zhuǎn)讓行為視為受賄，而應(yīng)根據(jù)實際情況加以正確處理。

6、股票盈利性和風(fēng)險性對確定受賄數(shù)額的影響（1）通謀-給付對價的收受行為構(gòu)成犯罪的要件。一個時期，原始股被認(rèn)為最容易賺錢而成搶手股票，有的公司用配送給領(lǐng)導(dǎo)人這類股票為謀取利益鋪路。除了無償贈送之外，由于某種原因收受人也有時給付一部分對價。如：溢價發(fā)行股票面值給付價款，除去購買人應(yīng)支付的發(fā)行成本而按票面價值付款，還有的行賄人對受賄人承諾如果不能實現(xiàn)預(yù)定股利則給予補償，等等。對此，一種觀點認(rèn)為，收受人收取股票的實際價值與其給付價款之間的差價是一種利益取得，應(yīng)將該差價計為受賄額。另一種觀點認(rèn)為股票上市交易，其價值運動表現(xiàn)的是股票面額與股市行情之間的關(guān)系，因此只要收受人付出了票面額與股票價值的款項，其盈利部分是合法的，我們傾向第一種觀點。第二種觀點不足之處在于沒有看到兩種獨立行為之間存在著一個內(nèi)在的聯(lián)接點，即如果行為人之間具有通謀性，包括雙方通謀，通過第三人（證券商或交易所）共謀和行賄人確保受賄人主觀上達(dá)到了明知的程度，從而證明了受賄人不等價收受股票的非法盈利屬于受賄罪客觀方面的表現(xiàn)。對此應(yīng)將收受股票的差價部分與股票交易盈利部分合并計為受賄額。

（2）不當(dāng)?shù)美?未付出股本卻獲得盈利的受賄行為的對象。

在股市盈利的前提下，受賄人只獲得盈利，股本金被行賄者收回，這種不當(dāng)?shù)美麘?yīng)計為受賄額，股本金則應(yīng)作為犯罪工具追繳。

（3）實收股本-股票虧市時確定受賄額的基礎(chǔ)。由于股票交易風(fēng)險和虧損的客觀性及同一范圍內(nèi)的普遍性，在股票虧市的情況下，應(yīng)按收受股票當(dāng)時的股本金確定受賄數(shù)額，不宜將收受股票投人股市數(shù)額重復(fù)計算，更不能將虧損列為損失而加重處罰。以避免與挪用公款（包括挪用公款炒股）或貪污行為相混淆，造成法律適用上的錯誤。

（八）非財產(chǎn)性利益受賄案件的認(rèn)定

就目前而言，以非財產(chǎn)性利益的受賄行為屢見不鮮。它是指行為人利用職務(wù)上的便利索取或非法收受非財產(chǎn)性利益，而為他人謀取利益的行為。其中，非財產(chǎn)性利益主要包括：介紹職業(yè)、提職晉級、入黨入團(tuán)、調(diào)換工作、授予榮譽稱號、提供性服務(wù)等。

非財產(chǎn)性利益能否成為受賄犯罪的對象，理論上有肯定與否定兩大觀點。但我們認(rèn)為，非財產(chǎn)性利益能否成為受賄罪的犯罪對象，必須嚴(yán)格依照本法規(guī)定。據(jù)本條規(guī)定，作為受賄罪的犯罪對象，只能是財物。當(dāng)前嚴(yán)格將賄賂限定于財物范圍之內(nèi)，并以此來認(rèn)定受賄罪，是符合本法規(guī)定的罪刑法定原則的，也是嚴(yán)格執(zhí)法的需要。因此，我們主張，非財產(chǎn)性利益不能成為受賄犯罪對象。

但是，這并不是說，對以非財產(chǎn)性利益為犯罪對象的賄賂犯罪就予以放縱，而應(yīng)按本法規(guī)定的其他罪加以懲處。如玩忽職守罪等。

（九）受賄案件客觀行為表現(xiàn)的認(rèn)定根據(jù)本法第i63條、本條、第386條和第388條規(guī)定，受賄罪的客觀行為包括索取賄賂、非法收受賄賂和經(jīng)濟(jì)受賄三種類型。它們的具體形態(tài)包括以下八種：

1、承諾與拒絕，這是指犯罪分子收受財物前未曾進(jìn)行任何有關(guān)索取，而僅限于對他人所求的承諾，提供便利或拒絕的意思表示的行為方式。這種方式或者是基于受賄者與對方的關(guān)系考慮，或者出于對人之常理的推測，還可能是有意掩人耳目以避開索取和故意之嫌。

2、授意。這是一種通過間接的、暗示的途徑進(jìn)行意思表示的方式，也有別于直接和明示的索取，在語言、態(tài)度和行為上都表現(xiàn)出相當(dāng)?shù)奶幚砑记?，具有使對方心領(lǐng)神會、心照不宣而又不存在任何捕捉法律證據(jù)可能的效果。

3、釣魚。受賄者并不必坦露其索取的真實意思，也不是通過授意的技巧性處理，而且從不表示放棄承辦之意，但或者向?qū)Ψ疥愂鲇兴y度，或者一味拖延，并將拖延控制在使對方無可非議然而又足以使對方隱約感受其用意的水平。

4、勾結(jié)與互賄。與前幾種情形不同的是，這種行為是由雙方針對本不屬于其中任何一方的他方財物標(biāo)的共同故意促成，他們或者用以次充好、以假冒真、以少報多（或相反）、抬高工程造價等手段損公肥私，或者打著開展正常工作、行使正當(dāng)職權(quán)的招牌，掩蓋其背后進(jìn)行的骯臟的權(quán)錢交易。經(jīng)過這種行為的處理，一個處于最低分?jǐn)?shù)限的考生可以出人意料地被錄取，一個規(guī)定刑期在3至5年之間的罪犯被執(zhí)行最低刑期也是意料之中的事。

5、既成。這種情況中受賄者未作出過任何意思表示，甚至事前根本未想索賄，也不知對方送賄之事，事后得知才見財眼開，并未表示反對，或經(jīng)禮節(jié)性推讓后認(rèn)可，或態(tài)度變得積極起來，從而構(gòu)成事實上的受賄罪。

6、賄局。罪犯通過制造某種局面或場面，然后依靠合乎常理的自然力量完成受賄行為，如通過制造一種競爭或壓力氣氛迫使欲晉升調(diào)崗者、需庇護(hù)減輕逃脫罪責(zé)者、工程承攬者、合同簽約者、其他目的者或接受工作檢查指導(dǎo)的下級，自愿、主動送賄?；蛲ㄟ^逢年過節(jié)、大事小情、婚喪嫁娶、甚至抱病休養(yǎng)住院或打麻將等娛樂場面廣收財賄。

7、隱身。受賄者利用社會不良風(fēng)氣和人們扭曲的攀權(quán)結(jié)貴心理，本人并不出面，反而表現(xiàn)出兩袖清風(fēng)的廉潔白律的風(fēng)范，實際上是將利用職務(wù)便利與非法收受財物兩項動作在時空上加以分離，后續(xù)部分由其家屬或第三者完成，前后呼應(yīng)，配合默契。與此相似的行為方式還包括，一些領(lǐng)導(dǎo)干部采取造福子女親系的世襲性受賄手段，安排這些人經(jīng)商或從事某種位權(quán)職業(yè)，以求達(dá)到更加大范圍、更具永久性的索取目的。至于1985年7月18日兩高《關(guān)于當(dāng)前辦理經(jīng)濟(jì)案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答（試行）》所述及的國家機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位和集體經(jīng)濟(jì)組織收受賄賂而單位主管人員和直接責(zé)任人員借機(jī)中飽私囊的行為，亦屬于此列。

8、購買。進(jìn)行賄賂犯罪的雙方為共同逃避法律，采取合法的花錢購物、購股或購券形式，但實際上所付貨款遠(yuǎn)不及物品本身價值，所購股票或債券純系準(zhǔn)內(nèi)幕交易。此外，還包括依內(nèi)部價格購買緊俏品行為和依最低標(biāo)準(zhǔn)為子女繳費進(jìn)人重點學(xué)校的行為。

（十）受賄罪與正常饋贈的認(rèn)定

怎樣界定受賄與正常饋贈的界限，除正確把握受賄罪構(gòu)成要件之外，還應(yīng)注意以下問題：