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發(fā)布時間:2011-04-13
隨著金融危機的爆發(fā),金融企業(yè)客戶的保護不僅成為各國金融監(jiān)管制度改革的重點,也成為影響各國相關法律制度改革與完善的焦點。
有觀點認為,應承認“金融消費者”概念。在當代社會經(jīng)濟條件下,金融企業(yè)的客戶在很多情況下已經(jīng)不具備與金融機構進行平等交易的能力,他們是事實上的弱勢人群,為建立更為公平的秩序,應將其納入消費者保護的范圍。
但是,也有觀點認為,金融企業(yè)的客戶不可視為消費者,若另立新法或者將目前的消費者權益保護法擴展到金融領域,則不僅難以保護客戶的利益,還會帶來司法上的混亂。
事實上,傳統(tǒng)意義上,“消費”和“消費者”是經(jīng)濟學概念,指對商品和服務的消耗,包括生產(chǎn)性消耗和生活性消耗。在我國制定消費者權益保護法及其實施后,雖然對“消費者”這一概念有一定的爭議,但其基本含義還是比較明確的,就是指“為生活需要購買、使用商品或者接受服務”的主體。
那么,金融企業(yè)的客戶是否是消費者?金融企業(yè)客戶的利益受到損害時,能否得到消費者權益保護法的保護?“金融消費者”的稱謂是否有依據(jù)?
第一種意見:納入消費者范圍是現(xiàn)代金融法制發(fā)展的需要 岳彩申
金融企業(yè)的客戶雖然不全是消費者,但多數(shù)應當是消費者。
首先,將金融企業(yè)的客戶納入消費者范圍是現(xiàn)代金融法制發(fā)展的必然要求。
消費者保護法律制度的產(chǎn)生有兩個社會基礎:一是由于科學技術的發(fā)展及專業(yè)化分工的加強,經(jīng)營者與消費者者之間存在著信息、專業(yè)知識、交易能力、認知條件等方面的明顯不對稱,從而導致廣大消費者處于弱勢地位,權利很容易被經(jīng)營者侵犯;二是依靠傳統(tǒng)的法律公平理念和法律制度難以有效保護消費者的正當權益,需要采用傾斜性保護的法制新理念和制度,才能有效實現(xiàn)對消費者的公平保護。
早在20世紀60年代,伴隨著消費信貸和其他銀行業(yè)務的迅猛增長,將客戶納入消費者保護的范圍不僅成為維護公共利益的需要,也成為促進金融業(yè)增長的基本條件,逐步為西方發(fā)達國家的立法所確認。美國聯(lián)邦金融法律如《貸款誠實法》、《公平信貸報告法》等,對金融領域的消費者保護范圍非常廣泛,涵蓋了絕大部分金融服務領域,包括貸款、收費、借記卡和信用卡、自動柜員機交易及其他電子資金交易、存款賬戶交易、機動車租賃、按揭和住房權益貸款、信用額度和其他無擔保信貸等。英國2000年的《金融服務與市場法》將“向消費者提供適當保護”明確列為監(jiān)管目標。英國2006年修改后的《消費信貸法》,進一步完善了消費者保護機制。
隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,我國金融業(yè)已從單一的銀行存取款向支付、融資、理財、投資等一體化交易延伸,金融領域出現(xiàn)大量侵害消費者正當權益的做法,如風險信息披露不充分、片面夸大理財產(chǎn)品的收益率、產(chǎn)品安全提示不夠、信用卡合同(章程)條款顯失公平、誘使消費者不理智消費等,2006年ATM跨行查詢收費事件和2007年跨行通存通兌收費事件等都是典型案例。
在這種現(xiàn)實條件下,目前法律中使用的“存款人保護”、“被保險人保護”等概念已經(jīng)不能滿足保護金融企業(yè)客戶正當權益的需要,將金融企業(yè)客戶納入消費者保護的范圍,既是法律構建公平正義金融秩序的需要,也是保障我國金融業(yè)長期發(fā)展的需要。
其次,金融企業(yè)的許多客戶具備法律意義上消費者的基本特點。
我國消費者權益保護法規(guī)定,消費者通常指為生活消費需要而購買、使用商品或者接受服務的主體。根據(jù)我國相關立法精神和法理分析,認定金融企業(yè)的某個客戶是否屬于消費者,有兩個基本標準:第一,必須是自然人,一般而言,自然人以外的客戶不屬于消費者;第二,必須是為生活需要而購買金融產(chǎn)品或接受金融企業(yè)的服務。
按照這兩個標準分析,金融企業(yè)的客戶雖然與普通商品的消費者有所不同,但許多客戶仍然具備消費者的特點:一、金融企業(yè)的多數(shù)客戶是購買金融產(chǎn)品或接受服務的自然人;二、相當多的客戶在銀行存款、購買理財產(chǎn)品或辦理貸款,在現(xiàn)代社會經(jīng)濟條件下,這些行為已經(jīng)成為自然人生活的一部分。
因此,自然人進行的這些活動應當屬于為了生活需要而進行的消費行為。
事實上,在美國國會最近通過的金融監(jiān)管改革法案中,金融消費者被界定為“消費金融產(chǎn)品和服務的消費者”,“消費者是指自然人或者代表該自然人的經(jīng)紀人、受托人或代理人”?!跋M金融產(chǎn)品或服務是指消費者主要用于個人、家庭、家用為目的的任何金融產(chǎn)品或服務”,并列舉了其范疇。奧巴馬政府提出的金融監(jiān)管改革方案中將金融消費者界定為金融產(chǎn)品和服務市場上的消費者。英國金融服務局根據(jù)《2000年金融服務于市場法》將金融消費者界定為“貿易、商業(yè)、職業(yè)目的之外接受金融服務的任何自然人”。
再次,金融企業(yè)的客戶投資者性質不能否定其消費者的身份。
在傳統(tǒng)意義上,金融業(yè)務基本上都是融通資金的活動,具有明顯的投資性質,即使個人存款,銀行也必須向存款人支付利息,因此有人認為金融企業(yè)的客戶都是投資者,而不是消費者。
對于這一問題,我們應當從以下方面認識:
一、金融企業(yè)的客戶與金融企業(yè)之間的確都存在某種追求利益的交易,但在有些國家和地區(qū),銀行不再向存款人支付利息,反而向存款人收取存款費用。在這種情況下,存款人作為客戶不再是投資人,而成為典型的消費者。同時我們也需要注意,很多存款人存款的主要目的不是為了投資,而是為了生活中金錢保管和使用的方便。二、國內銀行雖然必須依法向存款人支付一定的利息,但銀行的存款業(yè)務及保險公司的保險業(yè)務不是普通的交易,而具有明顯的公共性,因此,金融企業(yè)與客戶間不是單純的投資關系,而同時存在著經(jīng)營者與公眾消費者之間地位上的差別。三、所有的消費者都與經(jīng)營之間存在一種交易關系,但交易的本身存在不否定消費者的特殊法律地位。事實上,消費者保護制度正是對交易追求形式公平的一種制度性矯正,是以交易存在為前提的。
最后,我們主張金融企業(yè)的多數(shù)客戶是消費者,
并不是說金融企業(yè)的所有客戶都是消費者。
金融企業(yè)的某些客戶因為不具有消費者的特點而不能認為是消費者。這些客戶主要有:金融企業(yè)的企業(yè)類客戶。日本《金融商品銷售法》規(guī)定,考慮到企業(yè)是一種具有組織性的經(jīng)濟實體,其設立目的在于盈利,不存在消費者與經(jīng)營者之間的地位差別,在法律上不宜作為消費者對待。對于金融消費者的范圍,美國奧巴馬政府提出的金融監(jiān)管改革方案將美國證監(jiān)會(SEC)或商品期貨交易委員會(CFTC)監(jiān)管的投資產(chǎn)品和服務排除在外。此外,在集中競價交易場所購買證券的自然人即股票散戶,因為通過集中競價系統(tǒng)進行交易,并且法律規(guī)定了相關的信息披露制度,不宜作為消費者對待,而應當作為證券市場的中小投資者對待。
?。ㄗ髡呦滴髂险ù髮W經(jīng)濟法學院院長、教授、博士生導師)
第二種意見:客戶不是消費者兩者的“保護”有著本質區(qū)別 劉少軍
工商領域與金融領域是當代社會兩個完全不同的經(jīng)濟領域,一個是實體經(jīng)濟的核心代表,一個是虛擬經(jīng)濟的核心代表,如果將這兩個具有明顯界限的領域等同化,將金融企業(yè)的客戶與工商企業(yè)的客戶等同化,就會掩蓋這兩類客戶和這兩類行為的本質區(qū)別。
因此,我認為,必須對這兩個領域有明確的劃分,工商領域的是消費者,金融領域的是投資者,二者不能混同。
首先,消費是人們日常生活中實體商品或以此為基礎的服務的消耗,它應被嚴格限制在實體經(jīng)濟領域。并且,考慮到需要傾斜保護的不是同工商企業(yè)一樣的需要其產(chǎn)品和服務的生產(chǎn)經(jīng)營性企業(yè),消費者保護法保護的核心應是個人消費者,重點是保護其在實體經(jīng)濟領域所進行的商品和服務的消費行為。
事實上,世界各國對消費者的含義基本上都有四方面要求:(1)在消費性質上只能是生活資料的消費,而不是生產(chǎn)資料的消費;(2)在消費主體上只能是個體社會成員,而不能是企業(yè);(3)在消費手段上必須進入市場交易,其相對方也應該是企業(yè);(4)在消費客體上只能是商品或者服務,它必須是現(xiàn)實生活中的消耗品,而不能是以此取得收益或能夠給他帶來收益的投資品。如美國的《布萊克法律詞典》稱“消費者是那些購買、使用、持有、處理產(chǎn)品或服務的個人”?!杜=蚍赊o典》也將消費者歸納為:“那些購買、獲得、使用各種商品和服務(包括住房)的人”。1978年國際標準化組織消費者政策委員會在日內瓦召開的第一屆年會上,也將“消費者”定義為“為個人目的購買或使用商品和服務的個體成員”。
其次,從世界各國的相關立法上來看,也都將消費者限定在實體經(jīng)濟內的商品和勞務的生活消費上。我國消費者權益保護法第2條明確規(guī)定,“消費者為生活需要購買、使用商品或者接受服務,其權益受本法保護”。俄羅斯聯(lián)邦《消費者權利保護法》將“消費者”定義為“使用、取得、定做或者具有取得或定做商品(工作、勞務)的意圖以供個人生活需要的公民”。日本《消費者契約法》也要求,消費者必須具備兩個要件:一是消費者必須是個人;二是不是作為經(jīng)營或為了經(jīng)營的需要而成為契約的當事人。澳大利亞法律中的“消費者”一詞也指的是為了個人使用或家庭使用的目的,而購買特定貨物或接受服務的人。美國《聯(lián)邦瑕疵擔保法》對消費者的定義是,(1)消費性商品的買受人(非以轉售為目的);(2)商品的默示或明示的擔保期限內的受讓人;(3)適用商品或服務的擔保條款的人。
可見,這些國家都將消費者嚴格限制在實體經(jīng)濟領域,而并不是指金融企業(yè)的客戶。
第三,金融企業(yè)的經(jīng)營客體不是消費品不能用來進行生活消費,金融企業(yè)客戶實施的主要是投資行為而不是消費行為。
我們知道,金融是指貨幣流通與貨幣融通,是以貨幣為基礎的經(jīng)濟行為。雖然我們都很喜歡貨幣,因為它能夠同一切商品和服務相對應,能夠用它實現(xiàn)任何可以實現(xiàn)的消費。但是,在現(xiàn)實生活中卻沒有任何人能夠實際消費貨幣。貨幣只是一種財產(chǎn)價值的載體,是支付結算的工具,它與我們現(xiàn)實的生活消費沒有直接關系,貨幣流通行為不可能成為消費行為。當然,貨幣流通主體也不可能成為“消費者權益保護法”保護的對象。
在貨幣流通功能基礎上產(chǎn)生的另一種金融行為只是貨幣融通行為。在現(xiàn)行生活中,社會公眾參與貨幣融通行為是以獲取融通收益為目的的。我們到銀行存款是為了獲取存款利息,在證券市場上購買股票是為了股利或者是價格差額收益,購買信托產(chǎn)品是相信它能夠通過專業(yè)人員的經(jīng)營而給我們帶來超過自己經(jīng)營的收益,購買保險是為了以較小的投入獲得出險時多倍于投入額的保障。因此,貨幣融通行為是一種標準的投資行為而不是消費行為。按照基本的社會規(guī)則,投資是有風險的,而消費是不能有風險的,它必須是確定的、合格的、合目的的,必須是能夠令消費者得到滿足的。
因此,投資行為與消費行為是完全不同的兩種行為,是不可能等同保護的。
第四,“金融消費者”一詞,我覺得是對其本意的誤解,在我國只能叫投資者與消費者,不能叫消費者與金融消費者。不可否認,作為金融企業(yè)的個人客戶,它與金融企業(yè)之間在知識能力、信息能力、財產(chǎn)能力、地位能力、談判能力等方面都是不均衡的,對金融企業(yè)的客戶(這里主要指的是個人投資者)給予特別的保護,已成為金融經(jīng)濟和虛擬經(jīng)濟發(fā)展的必然要求。但是,這種保護與消費者的保護是不同的,它們在保護的目標、保護的內容、保護的程度、受侵害的賠償?shù)确矫娑加斜举|區(qū)別?!巴顿Y者保護法”不是“消費者保護法”范圍的擴大,而是一個完全不同的新的法律體系。
從世界各國目前的立法趨勢上來看,也沒有哪個國家把這兩者完全作為同一種行為進行保護。即使是目前在美國最受矚目的客戶金融保護局(ConsumerFinancialProtectionAgency)也是與消費品安全委員會(ConsumerProductSafetyCommission)并列的機構,而不是同一個機構。
另外,英語中的“Consumer”一詞同我國的“消費者”一詞也不完全對應的。并且,在同樣語境下也經(jīng)常使用“Customer”或“Investor”。如2008年巴塞爾委員會、國際保險聯(lián)合會和國際證券委員會論壇發(fā)表的《金融產(chǎn)品或服務零售業(yè)務中客戶適當性問題》(CustomerSuitabilityintheRetailSaleofFinancialProductsandServices)的報告中,使用的就是“Customer”而不是“Consumer”,在日本《金融商品交易法》中使用的則是“In-vestorProtection”的概念。
可見,即使在外國也沒有明確的“金融消費者”的概念。并且,外語中的概念同漢語中的概念又是難以直接對應的。因此,建議大家不要在金融領域使用“消費者”這一概念。它既不能反映國外立法的新趨勢,也難以同我國的語言習慣相一致,我們只能說它是“用漢字表示的含義不準確的外語”。
?。ㄖ袊ù髮W教授,博士生導師,財稅金融法研究所所長,中國法學會銀行法學研究會副會長)

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