涉外合同是指合同行為或合同關(guān)系中介入外國因素而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合同。涉外合同的特征有：第一，合同具有涉外因素，即合同的主體、客體和內(nèi)容三要素中，至少有一項與外國有關(guān)系；第二，合同內(nèi)容廣泛，即合同的種類繁多，性質(zhì)各異，內(nèi)容廣泛；第三，合同必須具備一定的條件，如當(dāng)事人必須具備行為能力、合同必須以法律規(guī)定的方式簽訂、意思表示必須一致、合同的內(nèi)容合法等；第四，可能要適用外國法、國際條約或國際慣例。[1] 涉外合同是否成立？是否發(fā)生法律效力？必須運(yùn)用相應(yīng)的法律來評判，而涉外合同法律適用是一個非常復(fù)雜的問題。因此，律師對涉外合同成立及生效的法律適用略陳己見。

一、涉外合同成立的法律適用

合同成立是當(dāng)事人產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的前提。一般說來，當(dāng)事人一方發(fā)出要約，另一方表示承諾，合同即告成立。英美法系國家一般認(rèn)為，承諾人只要把表示承諾的函電發(fā)出，合同即告成立，承諾發(fā)出的時間和地點(diǎn)即為合同成立的時間和地點(diǎn)，此所謂發(fā)信主義；而大陸法系國家則認(rèn)為，只有要約人收到了表示承諾的函電，合同方告成立，承諾到達(dá)的時間和地點(diǎn)為合同成立的時間和地點(diǎn)，此所謂收信主義。[2]

一項涉外合同是否成立應(yīng)以什么標(biāo)準(zhǔn)來判斷呢？律師認(rèn)為，通常情況下應(yīng)適用以下法律來判斷：

1、適用合同締結(jié)地法。適用合同締結(jié)地法律，主要是指當(dāng)事人雙方同處一地的場合所簽訂的合同，即所謂的“場所支配行為”原則的具體體現(xiàn)?！皥鏊湫袨椤痹瓌t是確定合同是否有效成立的最早的準(zhǔn)據(jù)法，該學(xué)說認(rèn)為合同乃產(chǎn)生于它的誕生地，所以締結(jié)地對合同來說是一種很自然的系屬。[3]

2、適用合同準(zhǔn)據(jù)法。所謂合同準(zhǔn)據(jù)法就是指一個同時與幾個國家的法律有關(guān)的合同，當(dāng)其發(fā)生糾紛時，選擇某個國家的法律作為解決合同糾紛的法律，這個被選擇適用的用以確定涉外合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實(shí)體法，就是合同的準(zhǔn)據(jù)法。[4] 在合同是否成立的問題上，還常常涉及合同內(nèi)容是否合法、合同是否要有 “對價”以及限制或免除責(zé)任的條款是否有效等問題。對此，現(xiàn)代各國國際私法中，大多主張以合同準(zhǔn)據(jù)法作出判斷。但對合同內(nèi)容的合法性問題，英國法認(rèn)為，如果依合同準(zhǔn)據(jù)法為不合法而無效，固然無效，但如果依合同準(zhǔn)據(jù)法為合法而有效，則還應(yīng)進(jìn)一步考慮締結(jié)地法和履行地法的有關(guān)規(guī)定，因為這涉及合同能否在有關(guān)國家得到強(qiáng)制執(zhí)行，并最終涉及合同的效力。[5]

二、涉外合同生效的法律適用

合同的效力，包括合同在當(dāng)事人之間所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)及違約責(zé)任等方面的內(nèi)容。如當(dāng)事人之間根據(jù)合同所享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù)的內(nèi)容和范圍，當(dāng)事人未履行合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和債權(quán)人可以采取的救濟(jì)方法等。因此，合同的效力涉及兩個方面的問題：一方面是合同當(dāng)事人在訂立合同時期望或愿意發(fā)生的效果，另一方面是不履行合同時當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。[6] 關(guān)于涉外合同效力的法律適用，律師認(rèn)為，主要采用以下幾種做法；

1、適用合同的準(zhǔn)據(jù)法。在確定涉外合同效力的法律適用中，首先要看合同準(zhǔn)據(jù)法是不是當(dāng)事人自主選擇的法律，如果是當(dāng)事人自愿選擇的法律，則應(yīng)依意思自治原則，適用合同當(dāng)事人選擇的法律。[7] 因為意思自治原則是指合同的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)由合同當(dāng)事人雙方自由協(xié)商加以選擇的一項原則，是確定合同準(zhǔn)據(jù)法的普遍原則。如果當(dāng)事人沒有選擇法律，則適用合同締結(jié)地法，或者適用與合同有最密切聯(lián)系的法律，或適用法院推定的法律。[8]

2、在合同關(guān)系中，如果涉及物權(quán)方面的問題（如買賣合同中，所有權(quán)于何時何地轉(zhuǎn)讓給買受人），一般應(yīng)適用物之所在地法，而不應(yīng)適用合同的準(zhǔn)據(jù)法。[9] 因為：（1）物為客觀存在的有形物質(zhì)體，根據(jù)屬地優(yōu)先權(quán)原則，一國法對于其國境內(nèi)的物有支配權(quán)，物乃受物之所在地法的約束和控制；（2）適用物之所在地法有利于判決的承認(rèn)和執(zhí)行；（3）適用物之所在地法使法律適用具有穩(wěn)定性和統(tǒng)一性；（4）適用物之所在地法能對物權(quán)提供最有效的法律保護(hù)；（5）對合同中的物權(quán)的處理不僅影響合同當(dāng)事人，而且可能影響其他人，不宜適用合同準(zhǔn)據(jù)法。