涉外合同的概念和特征

我國(guó)《合同法》所說(shuō)的合同，以是否有涉外因素，分為國(guó)內(nèi)合同和涉外合同兩類(lèi)。

所謂涉外合同，是指具有涉外因素的合同，即合同的當(dāng)事人、合同的客體或者產(chǎn)生、變更、終止合同關(guān)系的法律事實(shí)中任何一個(gè)具有涉外因素的合同。在涉外合同中，最主要的是具有對(duì)外貿(mào)易性質(zhì)的涉外合同（或稱(chēng)為對(duì)外貿(mào)易合同），它是指我國(guó)法人或者其他組織同外國(guó)的法人、其他組織或者個(gè)人之間為實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的而訂立的合同。

與國(guó)內(nèi)合同相比，涉外合同主要具有下列主要特征：

（１）合同具有涉外因素。涉外合同具有涉外因素這一特征，是涉外合同與國(guó)內(nèi)合同最顯著的區(qū)別。涉外合同的涉外因素一般包括下列三種情況：合同的主體（即當(dāng)事人）至少一方是外國(guó)人（含法人、其他組織和個(gè)人，下同）；合同的客體位于本國(guó)境外或者超過(guò)本國(guó)國(guó)境；合同的某種法律事實(shí)發(fā)生于境外（如合同成立或者履行均發(fā)生于國(guó)外時(shí)，雖然合同的當(dāng)事人均為本國(guó)人，仍被視為涉外因素的合同）。這里需要指出的是，涉外運(yùn)輸合同（又稱(chēng)國(guó)際運(yùn)輸合同）與一般涉外合同的顯著區(qū)別是，它是以運(yùn)輸?shù)攸c(diǎn)在境外為特點(diǎn)的，即起運(yùn)地（又稱(chēng)始發(fā)地）、中途經(jīng)停地和目的地中任何一個(gè)地點(diǎn)在境外就為涉外運(yùn)輸合同，而不管合同當(dāng)事人是否涉外（例如，我國(guó)公民乘坐我國(guó)運(yùn)輸公司的交通工具到國(guó)外，該涉外運(yùn)輸合同中的雙方當(dāng)事人都是中國(guó)人）。也正因此，以前，《涉外合同法》并沒(méi)有把涉外運(yùn)輸合同納入調(diào)整范圍。在《合同法》實(shí)施后，涉外運(yùn)輸合同同樣由《合同法》調(diào)整，但同時(shí)也適用有關(guān)運(yùn)輸部門(mén)法律。

在涉外合同中，許多合同的當(dāng)事人至少有一方是外國(guó)人。需要指出的是，就涉外貨物買(mǎi)賣(mài)合同而言，除了我國(guó)法人或者其他組織同外國(guó)人之間訂立的涉外合同外，根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋規(guī)定，港澳地區(qū)的法人、其他組織或者自然人同內(nèi)地的法人或者其他組織之間訂立的合同，以及外國(guó)法人、其他組織或者自然人之間，港澳地區(qū)的法人、其他組織或者自然人之間，外國(guó)法人、其他組織或者自然人與港澳地區(qū)的法人、其他組織或者自然人之間在我國(guó)境內(nèi)訂立或者履行的合同，也屬于涉外合同。

關(guān)于認(rèn)定合同主體是否具有涉外因素，一般采取的標(biāo)準(zhǔn)主要是“國(guó)籍”標(biāo)準(zhǔn)。如果某一涉外合同的雙方當(dāng)事人都為我國(guó)境內(nèi)法人或者其他組織，則該合同將被認(rèn)為是國(guó)內(nèi)合同。例如，在中國(guó)境內(nèi)成立的中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外資企業(yè)，它們本身屬于涉外合同，但它們之間以及它們同我國(guó)其他法人、組織或者個(gè)人訂立的合同，不屬于涉外合同。這是因?yàn)?，上述外?a href="http://www.luxwatt.cn/flcs/list_263.html" target="_blank" class="keywordlink">投資企業(yè)都是經(jīng)中國(guó)政府主管部門(mén)批準(zhǔn)，在中國(guó)工商行政管理部門(mén)登記注冊(cè)成立的，它們?cè)?a target="_blank" class="keywordlink">法律上絕大多數(shù)具有中國(guó)法人資格，因此，它們之間以及它們同其他中國(guó)法人、組織或者自然人之間訂立的合同，不是涉外合同。

但是，以國(guó)籍標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定主體涉外因素的做法會(huì)產(chǎn)生一個(gè)比較特殊的情況。我國(guó)企業(yè)在境外設(shè)立的海外公司或者子公司，由于它們?cè)诋?dāng)?shù)氐怯涀?cè)，在法律上被視為外國(guó)法人，因此，它們同國(guó)內(nèi)法人、其他組織訂立的合同，仍為涉外合同。

（２）合同中我方當(dāng)事人多為我國(guó)法人或者其他組織；至于我國(guó)公民個(gè)人，在目前條件下除了可以成為國(guó)際客運(yùn)合同的當(dāng)事人外，一般只能作為非對(duì)外貿(mào)易性的涉外合同的當(dāng)事人，如作為涉外贈(zèng)與合同的一方當(dāng)事人等。涉外合同中方主體這種特殊性，也使它與國(guó)內(nèi)合同有所區(qū)別，因?yàn)樵趪?guó)內(nèi)合同中，我國(guó)公民、法人和其他組織，只要具有相應(yīng)的民事行為能力，都可以成為所有類(lèi)合同的當(dāng)事人；而在涉外合同中，并不是我國(guó)所有民事主體，特別是非經(jīng)濟(jì)組織的組織和公民個(gè)人目前多數(shù)情況下不能成為涉外合同的主體，即不能對(duì)外簽訂合同。應(yīng)當(dāng)指出的是，就涉外貨物買(mǎi)賣(mài)合同而言，也不是所有的中國(guó)法人和其他組織都具有該合同的主體資格，只有享有對(duì)外經(jīng)營(yíng)權(quán)的外貿(mào)企業(yè)或者經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門(mén)授予訂約資格（訂立某類(lèi)涉外合同的資格）的法人和其他組織才可以成為涉外合同主體。沒(méi)有對(duì)外經(jīng)濟(jì)經(jīng)營(yíng)權(quán)的單位和個(gè)人不得（直接地）從事對(duì)外貿(mào)易活動(dòng)，其訂立的涉外合同為無(wú)效合同。對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)權(quán)是國(guó)家賦予的從事對(duì)外經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作的權(quán)利，包括對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)權(quán)、對(duì)外技術(shù)引進(jìn)權(quán)，辦理涉外信貸、保險(xiǎn)等涉外金融業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)權(quán)等。不具有對(duì)外經(jīng)濟(jì)經(jīng)營(yíng)權(quán)的單位和個(gè)人，按照《對(duì)外貿(mào)易法》的規(guī)定，可以委托有對(duì)外經(jīng)濟(jì)經(jīng)營(yíng)權(quán)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織對(duì)外簽訂涉外合同。需要指出的是，并不是說(shuō)我國(guó)任何公民個(gè)人都不享有涉外合同當(dāng)事人的主體資格，個(gè)人在某些情況下可以成為涉外合同的當(dāng)事人。例如，按照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，個(gè)人可以在涉外技術(shù)引進(jìn)和邊境小額貿(mào)易中成為涉外合同的當(dāng)事人。