涉外合同的概念和特征

我國《合同法》所說的合同，以是否有涉外因素，分為國內(nèi)合同和涉外合同兩類。

所謂涉外合同，是指具有涉外因素的合同，即合同的當事人、合同的客體或者產(chǎn)生、變更、終止合同關(guān)系的法律事實中任何一個具有涉外因素的合同。在涉外合同中，最主要的是具有對外貿(mào)易性質(zhì)的涉外合同（或稱為對外貿(mào)易合同），它是指我國法人或者其他組織同外國的法人、其他組織或者個人之間為實現(xiàn)一定的經(jīng)濟目的而訂立的合同。

與國內(nèi)合同相比，涉外合同主要具有下列主要特征：

（１）合同具有涉外因素。涉外合同具有涉外因素這一特征，是涉外合同與國內(nèi)合同最顯著的區(qū)別。涉外合同的涉外因素一般包括下列三種情況：合同的主體（即當事人）至少一方是外國人（含法人、其他組織和個人，下同）；合同的客體位于本國境外或者超過本國國境；合同的某種法律事實發(fā)生于境外（如合同成立或者履行均發(fā)生于國外時，雖然合同的當事人均為本國人，仍被視為涉外因素的合同）。這里需要指出的是，涉外運輸合同（又稱國際運輸合同）與一般涉外合同的顯著區(qū)別是，它是以運輸?shù)攸c在境外為特點的，即起運地（又稱始發(fā)地）、中途經(jīng)停地和目的地中任何一個地點在境外就為涉外運輸合同，而不管合同當事人是否涉外（例如，我國公民乘坐我國運輸公司的交通工具到國外，該涉外運輸合同中的雙方當事人都是中國人）。也正因此，以前，《涉外合同法》并沒有把涉外運輸合同納入調(diào)整范圍。在《合同法》實施后，涉外運輸合同同樣由《合同法》調(diào)整，但同時也適用有關(guān)運輸部門法律。

在涉外合同中，許多合同的當事人至少有一方是外國人。需要指出的是，就涉外貨物買賣合同而言，除了我國法人或者其他組織同外國人之間訂立的涉外合同外，根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋規(guī)定，港澳地區(qū)的法人、其他組織或者自然人同內(nèi)地的法人或者其他組織之間訂立的合同，以及外國法人、其他組織或者自然人之間，港澳地區(qū)的法人、其他組織或者自然人之間，外國法人、其他組織或者自然人與港澳地區(qū)的法人、其他組織或者自然人之間在我國境內(nèi)訂立或者履行的合同，也屬于涉外合同。

關(guān)于認定合同主體是否具有涉外因素，一般采取的標準主要是“國籍”標準。如果某一涉外合同的雙方當事人都為我國境內(nèi)法人或者其他組織，則該合同將被認為是國內(nèi)合同。例如，在中國境內(nèi)成立的中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外資企業(yè)，它們本身屬于涉外合同，但它們之間以及它們同我國其他法人、組織或者個人訂立的合同，不屬于涉外合同。這是因為，上述外商投資企業(yè)都是經(jīng)中國政府主管部門批準，在中國工商行政管理部門登記注冊成立的，它們在法律上絕大多數(shù)具有中國法人資格，因此，它們之間以及它們同其他中國法人、組織或者自然人之間訂立的合同，不是涉外合同。

但是，以國籍標準認定主體涉外因素的做法會產(chǎn)生一個比較特殊的情況。我國企業(yè)在境外設(shè)立的海外公司或者子公司，由于它們在當?shù)氐怯涀裕?a target="_blank" class="keywordlink">法律上被視為外國法人，因此，它們同國內(nèi)法人、其他組織訂立的合同，仍為涉外合同。

（２）合同中我方當事人多為我國法人或者其他組織；至于我國公民個人，在目前條件下除了可以成為國際客運合同的當事人外，一般只能作為非對外貿(mào)易性的涉外合同的當事人，如作為涉外贈與合同的一方當事人等。涉外合同中方主體這種特殊性，也使它與國內(nèi)合同有所區(qū)別，因為在國內(nèi)合同中，我國公民、法人和其他組織，只要具有相應(yīng)的民事行為能力，都可以成為所有類合同的當事人；而在涉外合同中，并不是我國所有民事主體，特別是非經(jīng)濟組織的組織和公民個人目前多數(shù)情況下不能成為涉外合同的主體，即不能對外簽訂合同。應(yīng)當指出的是，就涉外貨物買賣合同而言，也不是所有的中國法人和其他組織都具有該合同的主體資格，只有享有對外經(jīng)營權(quán)的外貿(mào)企業(yè)或者經(jīng)國家有關(guān)部門授予訂約資格（訂立某類涉外合同的資格）的法人和其他組織才可以成為涉外合同主體。沒有對外經(jīng)濟經(jīng)營權(quán)的單位和個人不得（直接地）從事對外貿(mào)易活動，其訂立的涉外合同為無效合同。對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)是國家賦予的從事對外經(jīng)濟技術(shù)合作的權(quán)利，包括對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)、對外技術(shù)引進權(quán)，辦理涉外信貸、保險等涉外金融業(yè)務(wù)經(jīng)營權(quán)等。不具有對外經(jīng)濟經(jīng)營權(quán)的單位和個人，按照《對外貿(mào)易法》的規(guī)定，可以委托有對外經(jīng)濟經(jīng)營權(quán)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織對外簽訂涉外合同。需要指出的是，并不是說我國任何公民個人都不享有涉外合同當事人的主體資格，個人在某些情況下可以成為涉外合同的當事人。例如，按照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，個人可以在涉外技術(shù)引進和邊境小額貿(mào)易中成為涉外合同的當事人。