案情簡介：業(yè)績差被解雇

丁某于2014年3月1日入職公司,從事網(wǎng)絡送餐工作，雙方訂立了為期3年的勞動合同，約定月工資為底薪4000元加提成。2015年10月31日，公司以“業(yè)績太差”為由與丁某解除勞動合同。丁某提出勞動仲裁申請，要求該公司支付違法解除勞動合同的賠償金2萬元及工作期間休息日加班費4萬元。

律師說法：勞動者該如何維權(quán)？  

勞動合同解除的條件是法定的，《勞動合同法》第三十九條、四十條、四十一條規(guī)定了解除勞動合同的條件，只有在法定條件范圍內(nèi)，才可以進行約定。如《勞動合同法》規(guī)定了勞動者嚴重違反規(guī)章制度的，用人單位可以依法解除勞動合同并不支付經(jīng)濟補償。所以，用人單位可以和勞動者在勞動合同中約定或者在規(guī)章制度中經(jīng)法定程序進行合法合理的規(guī)范，明確細化哪些情形屬于嚴重違反規(guī)章制度。但用人單位不能通過和勞動者直接在法定條件外進行勞動合同解除或者勞動合同終止的約定，否則因違反法律規(guī)定而無效。

網(wǎng)絡送餐員業(yè)績經(jīng)考核不合格，可以視為不勝任工作崗位，是否可以解除勞動合同，關鍵要看勞動合同或者依法制定的規(guī)章制度如何約定，即相關約定是否是在法定范圍內(nèi)合法合理的約定。如勞動合同或規(guī)章制度有無約定：勞動者在某段期限內(nèi)業(yè)務量達不到規(guī)定的多少合理指標，視為不勝任該崗位，公司可以對勞動者進行培訓或者調(diào)崗至某某崗位，仍不能勝任工作的，用人單位可以提前三十日書面通知或者額外支付一個月的工資后與員工解除勞動合同。

具體來說，“不能勝任工作而解除勞動合同”應當具備四個條件。

1.公司應當有一套行之有效的崗位考核標準體系；

2.“第一次不能勝任”，即經(jīng)過考核后勞動者第一次被證明未達到考核目標，不能勝任工作；再者，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位；

3.“第二次不能勝任”，即勞動者經(jīng)過培訓或調(diào)崗后再一次經(jīng)考核被證明不能勝任工作。經(jīng)過上述四個步驟之后，用人單位才獲得了單方解除勞動合同的權(quán)利，缺少任何一個程序都將導致用人單位解除勞動合同的行為違法。

4.以勞動者不勝任工作為由解除勞動合同還應特別注意解除程序問題是否合法，否則公司仍可能面對支付雙倍補償金的風險。

據(jù)《勞動合同法》的相關規(guī)定，首先，要在勞動者不能勝任工作時調(diào)整其工作崗位或者進行培訓，如仍不能勝任工作，方可單方解除勞動合同；其次，用人單位要提前30日以書面形式通知勞動者或額外支付勞動者一個月工資。而且即使解除，用人單位仍應依法支付勞動者經(jīng)濟補償金。