《期貨交易管理?xiàng)l例》明確規(guī)定期貨交易所不得直接或者間接參與期貨交易

近年來，因受全球金融危機(jī)的影響，主要原材料市場(chǎng)價(jià)格跌宕起伏，一些企業(yè)為規(guī)避價(jià)格波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)，迫切希望通過提前鎖定購(gòu)買原材料價(jià)格的途徑降低生產(chǎn)成本，更有一些企業(yè)和個(gè)人則抱有投機(jī)賭博的僥幸心理期望“以小博大”，市場(chǎng)孕育著非法期貨滋生的客觀條件，變相期貨交易的暗流時(shí)有抬頭，涉及變相期貨（非法期貨）的事件已發(fā)生多起，對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)穩(wěn)定均產(chǎn)生了較大的影響。

監(jiān)管缺失

目前，管理大宗商品電子交易市場(chǎng)的規(guī)范文件主要是國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督總局頒布的《大宗商品電子交易規(guī)范》（2003年修訂），但《規(guī)范》僅為國(guó)家質(zhì)檢總局主導(dǎo)完成的行業(yè)性“管理技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)”，沒有明確主管部門的監(jiān)管責(zé)任和措施，不具有強(qiáng)制性和約束力。特別是《規(guī)范》始終沒有對(duì)變相期貨做出準(zhǔn)確的法律定義和有效的限制措施。

有些依據(jù)《規(guī)范》運(yùn)作的市場(chǎng)，其交易規(guī)則與期貨市場(chǎng)幾乎相同，具有期貨交易的基本特征。由于缺乏專業(yè)性和權(quán)威性的監(jiān)管法規(guī)，大宗商品電子交易市場(chǎng)在蓬勃發(fā)展的同時(shí)也積聚了巨大的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，變相期貨交易屢禁不止也與一些地方政府部門地方保護(hù)主義有關(guān)，他們認(rèn)為變相期貨交易有利于地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有利于地方稅收和經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)，甚至認(rèn)為查處變相期貨交易會(huì)破壞市場(chǎng)的穩(wěn)定和繁榮，從而對(duì)打擊和取締變相期貨交易持消極態(tài)度。

由于現(xiàn)行法規(guī)對(duì)如何認(rèn)定變相期貨市場(chǎng)和變相期貨交易長(zhǎng)期存在異議,相關(guān)法院對(duì)上述多起變相期貨事件產(chǎn)生的諸多民事訴訟也難以依據(jù)法律判決?！凹闻d繭絲綢事件”中江蘇、浙江兩地法院面對(duì)情況相同的訴訟作出的截然不同的判決結(jié)果,同被疑為“地方保護(hù)主義”。另外幾起變相期貨事件也最終大多是交易商和市場(chǎng)方面在政府或法院的主持下,通過“調(diào)解”、“協(xié)商”,實(shí)際上是通過交易商忍痛“割肉”的方法解決問題。

何謂“變相”

雖然在法律上認(rèn)定變相期貨交易比較困難，但從以往發(fā)生的多起涉及變相期貨的事件看，變相期貨市場(chǎng)和變相期貨交易還是有其顯著的共同特征：

首先，現(xiàn)貨交割比例極低是變相期貨市場(chǎng)和變相期貨交易的突出表象。眾所周知，期貨市場(chǎng)的實(shí)物交割量很少，但變相期貨市場(chǎng)現(xiàn)貨交割的比例比期貨市場(chǎng)更低，存在虛擬交易的較大空間。2003年9月某公司在海南橡膠市場(chǎng)訂購(gòu)的一個(gè)月天然橡膠合同就達(dá)50多萬噸，該市場(chǎng)12月的合約成交量還曾達(dá)到了147萬余噸，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過我國(guó)天然橡膠40萬噸的年產(chǎn)量，如此巨大的虛擬交易根本不可能實(shí)現(xiàn)交割。

其次，變相期貨市場(chǎng)集中控制客戶保證金，是進(jìn)行虛擬交易的重要條件?！镀谪浗灰坠芾?xiàng)l例》明確規(guī)定期貨交易所不得直接或者間接參與期貨交易，但變相期貨市場(chǎng)往往以降低保證金入市門檻、允許客戶資金透支交易作為吸引客戶入市的誘餌，客戶保證金往往從入市起就被以種種理由指定轉(zhuǎn)入市場(chǎng)名下的賬戶，從此“隱姓埋名”使客戶失去對(duì)保證金的實(shí)際控制。

此外，市場(chǎng)單方面更改交易規(guī)則，停止交易，隨意提高保證金標(biāo)準(zhǔn)，是變相期貨市場(chǎng)侵吞客戶資金的主要手段。期貨交易所在發(fā)現(xiàn)異常情況時(shí)，可采取暫時(shí)停止交易、提高保證金標(biāo)準(zhǔn)、調(diào)整漲跌停板幅度等緊急措施，但需立即報(bào)告國(guó)務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。而變相期貨市場(chǎng)往往不受任何干預(yù)和限制的單方面更改交易規(guī)則，停止交易，提高保證金標(biāo)準(zhǔn)。

加強(qiáng)引導(dǎo)、完善監(jiān)管

2007年4月起施行的《期貨交易管理?xiàng)l例》第八十九條對(duì)變相期貨作了明確定義：“任何機(jī)構(gòu)或者市場(chǎng)，未經(jīng)國(guó)務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，采用集中交易方式進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化合約交易，同時(shí)采用以下交易機(jī)制或者具備以下交易機(jī)制特征之一的，為變相期貨交易：（一）為參與集中交易的所有買方和賣方提供履約擔(dān)保的；（二）實(shí)行當(dāng)日無負(fù)債結(jié)算制度和保證金制度，同時(shí)保證金收取比例低于合約（或者合同）標(biāo)的額20％的”。

這是多年來國(guó)家權(quán)威部門對(duì)變相期貨最為清晰的定義，但這個(gè)定義對(duì)于防范其他變相期貨交易的可操作性仍存在問題，關(guān)鍵在于《條例》第九十條同時(shí)明確規(guī)定：“不屬于期貨交易的商品或者金融產(chǎn)品的其他交易活動(dòng)，由國(guó)家有關(guān)部門監(jiān)督管理，不適用本條例?！边@就造成了變相期貨的監(jiān)管責(zé)任、監(jiān)管措施上仍不明確，仍然存在相關(guān)部門相互推諉監(jiān)管真空的問題。

對(duì)于如何防范變相期貨的滋生，筆者認(rèn)為目前主要應(yīng)關(guān)注3個(gè)方面的問題：

首先，要通過積極發(fā)展和疏導(dǎo)解決變相期貨交易的問題。多年來，期貨市場(chǎng)發(fā)展的決策程序復(fù)雜周期長(zhǎng)，新的品種遲遲不能推出，不僅制約了期貨市場(chǎng)的發(fā)展，同時(shí)加大了變相期貨等違法行為出現(xiàn)的可能。有關(guān)部門應(yīng)從市場(chǎng)的廣泛需求出發(fā)，加快期貨市場(chǎng)和期貨品種的發(fā)展，同時(shí)積極引導(dǎo)大膽嘗試，增加期貨市場(chǎng)和現(xiàn)貨市場(chǎng)業(yè)務(wù)合作。

其次，大宗商品中遠(yuǎn)期電子交易市場(chǎng)不能再是監(jiān)管的真空，必須進(jìn)行強(qiáng)力監(jiān)管。鑒于大宗商品中遠(yuǎn)期市場(chǎng)的性質(zhì)和作用，必須嚴(yán)格禁止市場(chǎng)進(jìn)行買空賣空，要強(qiáng)化大宗商品遠(yuǎn)期電子交易現(xiàn)貨市場(chǎng)現(xiàn)貨交付的服務(wù)功能，規(guī)范交割倉(cāng)庫(kù)與倉(cāng)單的管理，所有的賣方必須都要有貨物?，F(xiàn)貨倉(cāng)單不能帶有期貨的色彩，更不能作為一種融資的工具。

最后，要加強(qiáng)市場(chǎng)監(jiān)管，規(guī)范交易模式及交易行為。要解決資金監(jiān)管不力的問題，從法律上責(zé)成市場(chǎng)和銀行建立確實(shí)有效的第3方資金監(jiān)控系統(tǒng)。必須改變銀行只負(fù)責(zé)對(duì)賬而不負(fù)責(zé)資金托管的狀況，嚴(yán)禁交易商在保證金不足的情況下進(jìn)行交易。其次要保證交易過程的公正、公平、透明、規(guī)范，從監(jiān)控機(jī)制上嚴(yán)禁市場(chǎng)及其出資人、管理人員入市或者變相入市參與交易，確實(shí)保證交易市場(chǎng)是中立的客觀的第三方，杜絕虛擬交易。