本期嘉賓：北京市大成律師事務(wù)所 陶雨生律師

因重大遺漏及不正當(dāng)披露受罰

主持人：有投資者詢問(wèn)，ST賢成（600381）因未公布對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)，受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰。那么，公司的違法行為應(yīng)如何定性？

陶雨生律師：ST賢成的上述行為違反了原《證券法》第六十條“股票或者公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度的上半年結(jié)束之日起二個(gè)月內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所提交記載以下內(nèi)容的中期報(bào)告，并予公告：（一）公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和經(jīng)營(yíng)情況……”、第六十一條“股票或者公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度結(jié)束之日起四個(gè)月內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所提交記載以下內(nèi)容的年度報(bào)告，并予公告：……（二）公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和經(jīng)營(yíng)情況……”、第六十二條“發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響、而投資者尚未得知的重大事件時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所提交臨時(shí)報(bào)告，并予公告，說(shuō)明事件的實(shí)質(zhì)”的規(guī)定，構(gòu)成了原《證券法》第一百七十七條所述“未按照有關(guān)規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏”的行為。

《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》（下稱司法解釋）第十七條對(duì)虛假陳述進(jìn)行了定義，虛假陳述包括虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏、不正當(dāng)披露信息四種情況。ST賢成的行為屬于典型的“信息披露義務(wù)人在信息披露文件中，未將應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)完全或者部分予以記載”以及“披露義務(wù)人未在適當(dāng)期限內(nèi)或者未以法定方式公開(kāi)披露應(yīng)當(dāng)披露的信息”行為，構(gòu)成了重大遺漏及不正當(dāng)披露的虛假陳述行為。

起訴條件提示

主持人：投資者比較關(guān)心，符合哪些起訴條件的投資者可起訴？

陶雨生律師：根據(jù)司法解釋第十八條的規(guī)定，投資者必須在虛假陳述實(shí)施日及以后買入證券，且在虛假陳述揭露日之后賣出或者持續(xù)持有證券，才能就所產(chǎn)生的投資損失進(jìn)行起訴。

虛假陳述實(shí)施日，是指作出虛假陳述或者發(fā)生虛假陳述之日。ST賢成對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)在2002年年報(bào)中披露而未予以披露，因此其虛假陳述是通過(guò)2003年2月18日在媒體公布2002年年報(bào)的行為得以實(shí)施的，所以虛假陳述實(shí)施日應(yīng)為2003年2月18日。

虛假陳述揭露日，是指虛假陳述在全國(guó)范圍發(fā)行或者播放的報(bào)刊、電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體上，首次被公開(kāi)揭露之日。2009年12月21日，相關(guān)媒體公布了《青海賢成礦業(yè)股份有限公司關(guān)于收到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書及相關(guān)事項(xiàng)整改情況的公告》。所以，2009年12月21日應(yīng)為虛假陳述揭露日。因此，投資者只有在2003年2月18日之后、2009年12月21日之前買入，而且在2009年12月21日之后賣出或者持續(xù)持有ST賢成股票才符合起訴的條件。

主持人：那么，其對(duì)應(yīng)的管轄法院是哪家？訴訟時(shí)效截止到何時(shí)？

陶雨生律師：根據(jù)司法解釋第八條的規(guī)定，虛假陳述證券民事賠償案件，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府所在的市、計(jì)劃單列市和經(jīng)濟(jì)特區(qū)中級(jí)人民法院管轄。因此，投資者起訴ST賢成應(yīng)向青海省西寧市中級(jí)人民法院提起虛假陳述證券民事賠償訴訟。

根據(jù)司法解釋第五條的規(guī)定，投資者提起民事賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，適用《民法通則》第一百三十五條的規(guī)定，即向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年。訴訟時(shí)效起算時(shí)間為虛假陳述揭露日。中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)ST賢成所作出的[2009]55號(hào)行政處罰決定書最早是在2009年12月21日公布的，因此訴訟時(shí)效的起算時(shí)間為2009年12月21日，投資者應(yīng)當(dāng)最晚在2011年2月22日之前向ST賢成提起訴訟。

訴訟材料準(zhǔn)備

主持人：請(qǐng)?zhí)章蓭熀?jiǎn)單介紹下，該訴訟的請(qǐng)求金額應(yīng)如何確定？投資者應(yīng)準(zhǔn)備哪些訴訟材料呢？

陶雨生律師：根據(jù)司法解釋第三十條的規(guī)定，虛假陳述行為人在證券交易市場(chǎng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍，以投資人因虛假陳述而實(shí)際發(fā)生的損失為限。投資者實(shí)際損失包括：投資差額損失以及投資差額損失部分的傭金和印花稅。需要投資者注意的是，在確定投資差額損失時(shí)，計(jì)算買入和賣出均價(jià)應(yīng)當(dāng)采用加權(quán)平均法，即買入平均價(jià)格=（∑買入價(jià)格×買入數(shù)量）÷買入總數(shù)，賣出平均價(jià)格=（∑賣出價(jià)格×賣出數(shù)量）÷賣出總數(shù)。

根據(jù)司法解釋第六條的規(guī)定，投資者提起虛假陳述證券民事賠償訴訟，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備的材料包括：行政機(jī)關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書，或者上市公司對(duì)該行政處罰或刑事判決的公告、身份證復(fù)印件與原件相一致的公證書、股東卡原件與復(fù)印件相一致的公證書、加蓋營(yíng)業(yè)部印章的股票交易對(duì)賬單原件、損失計(jì)算明細(xì)表。如果是法人投資者，除需要準(zhǔn)備加蓋公章的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、法定代表人身份證明外，其他的訴訟材料與自然人投資者一樣。需要投資者注意的是，股票交易對(duì)賬單的信息一定要完整，必須包括股東姓名、股東卡卡號(hào)、連續(xù)的交易記錄以及加蓋的證券營(yíng)業(yè)部的印章。

·資料鏈接·

2002年，ST賢成為關(guān)聯(lián)方賢成集團(tuán)、天藝服裝借款提供擔(dān)保，未及時(shí)披露有關(guān)擔(dān)保的相關(guān)信息。2003年，ST賢成為關(guān)聯(lián)方賢成集團(tuán)、天藝服裝借款提供擔(dān)保，未及時(shí)披露有關(guān)擔(dān)保的相關(guān)信息。2004年，ST賢成為關(guān)聯(lián)方賢成集團(tuán)、天藝服裝、盛立投資、雪科貿(mào)易、三興紡織、新華投資借款提供擔(dān)保，未及時(shí)披露有關(guān)擔(dān)保的相關(guān)信息。2005年，ST賢成為關(guān)聯(lián)方賢成集團(tuán)、盛立投資借款提供擔(dān)保，未及時(shí)披露有關(guān)擔(dān)保的相關(guān)信息。因此，2002至2004年年度報(bào)告內(nèi)，ST賢成對(duì)提供借款擔(dān)保的重要事項(xiàng)未予披露，存在重大遺漏。2005年中期報(bào)告對(duì)借款擔(dān)保的重要事項(xiàng)也未予披露，存在重大遺漏。（文 雨）