【一般概念】

已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。其特征是：1、行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，是指行為人開始實(shí)施刑法分則規(guī)定的作為某種具體犯罪構(gòu)成要件的行為;2、犯罪沒有得逞，指犯罪的直接故意內(nèi)容沒有完全實(shí)現(xiàn)，沒有完成某一犯罪的全部構(gòu)成要件。對(duì)于結(jié)果犯，行為人僅僅實(shí)現(xiàn)了其實(shí)施犯罪的故意，沒有實(shí)現(xiàn)其犯罪的目的或犯罪結(jié)果的故意。對(duì)于實(shí)行犯，其實(shí)施犯罪行為的故意也沒有完全實(shí)現(xiàn)，即行為人欲實(shí)施完畢的行為沒有實(shí)施完畢。不論行為和結(jié)果，都是刑法規(guī)定的作為犯罪客觀方面要件的必要組成部分;3、犯罪未得逞是由于行為人意志以外的原因。行為人意志以外的原因，是指行為人沒有預(yù)料到或不能控制的主客觀原因。犯罪未遂包括兩種類型：1、實(shí)行終了的未遂和未實(shí)行終了的未遂。實(shí)行終了的未遂是指行為人已經(jīng)將犯罪的實(shí)行行為實(shí)施完畢，但由于行為人意志以外的原因犯罪沒有得逞。未實(shí)行終了的未遂，是指行為人在實(shí)施行為的過程中，由于行為人意志以外的客觀因素的介入，導(dǎo)致行為人不敢或不能把行為實(shí)行終了，以致犯罪沒有得逞。2、能犯未遂和不能犯未遂。能犯未遂是指根據(jù)犯罪時(shí)的主客觀情況，犯罪行為本來有可能得逞，但由于行為人意志以外因素的介入使犯罪沒有得逞。不能犯未遂，是指由于行為人主觀認(rèn)識(shí)上的原因或行為手段或行為對(duì)象等原因，犯罪不具備得逞的客觀可能性。

【代表學(xué)說】

作為犯罪形態(tài)的核心，犯罪未遂一直是的一個(gè)熱點(diǎn)，同時(shí)，也是司法實(shí)務(wù)認(rèn)定的一個(gè)難點(diǎn)。在恢復(fù)法制20年間，產(chǎn)生了“構(gòu)成要件(齊備)說”、“主觀目的(實(shí)現(xiàn))說”、“犯罪結(jié)果(發(fā)生)說”等有代表性的學(xué)說。

【實(shí)踐概述】

“構(gòu)成要件(齊備)說”以是否全部具備犯罪構(gòu)成要件作為犯罪是否得逞的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為：我國(guó)刑法中的犯罪未遂，是指已經(jīng)著實(shí)具體犯罪構(gòu)成的實(shí)行行為，由于犯罪分子意志以外的原因而未能完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。犯罪未遂的“未得逞”就是不齊備犯罪構(gòu)成的全部要件，它有主客觀兩方面的含義：從客觀的方面看，“未得逞”是犯罪完成狀態(tài)下犯罪構(gòu)成應(yīng)具備的要件未能齊備;從主觀方面看，是犯罪分子希望完成犯罪和齊備犯罪構(gòu)成全部客觀要件即達(dá)到既遂狀態(tài)的犯罪意圖未能全部展開和實(shí)現(xiàn)。此說從語(yǔ)言角度講容易使人產(chǎn)生歧義。一些學(xué)者批評(píng)道：行為不齊備犯罪構(gòu)成要件即不構(gòu)成犯罪，也就談不上犯罪未遂。其實(shí)，犯罪未遂的特征與未遂的犯罪構(gòu)成不是一個(gè)概念，故意犯罪過程中完成形態(tài)以及未完成形態(tài)的犯罪的犯罪構(gòu)成，都是犯罪的客體、客觀、主體和主觀這四個(gè)方面基本要件的有機(jī)統(tǒng)一體。未遂的構(gòu)成要件本身并不缺乏任何要件，但缺少了某要素。有的學(xué)者還用公式作了一個(gè)更細(xì)致的說明，指出犯罪未遂與犯罪既遂的基本構(gòu)成要件并無(wú)不同，只是前者在客觀方面的行為、結(jié)果和因果關(guān)系等的發(fā)展程度和實(shí)現(xiàn)程度上不同。

“犯罪目的(實(shí)現(xiàn))說”以犯罪目的的是否達(dá)到作為犯罪得逞與否的標(biāo)志，認(rèn)為“犯罪未得逞”的含義就是指犯罪目的沒有達(dá)到。其中又有修正的目的說，主張以行為人追求的、受制約的危害結(jié)果是否發(fā)生作為犯罪得逞與否的標(biāo)志，發(fā)生的為既遂，未發(fā)生的為未遂。

“犯罪結(jié)果(發(fā)生)說”以犯罪結(jié)果是否發(fā)生作為犯罪是否得逞即既遂未遂區(qū)別的標(biāo)志，認(rèn)為“犯罪未得逞”，就是犯罪行為沒有產(chǎn)生法律規(guī)定的犯罪結(jié)果。

“構(gòu)成要件(齊備)說”被認(rèn)為較合理地闡明了犯罪未遂的特征，幾乎被各院校教材所采用，從而成為理論界通說。但隨著犯罪未遂原理在分則具體犯罪運(yùn)用研究的深入，這一學(xué)說受到新的質(zhì)疑，從而產(chǎn)生了“構(gòu)成要件充分展開說”和“實(shí)行行為達(dá)到目的說”。前者以構(gòu)成要件是否充分展開作為判斷既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為在行為人實(shí)施實(shí)行行為后因意志以外的原因而未能使分則規(guī)定的構(gòu)成要件充分展開的，是犯罪未遂。后者以實(shí)行行為是否達(dá)到該行為的直接目的為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分既遂與未遂，認(rèn)為在行為人實(shí)施實(shí)行行為后未能達(dá)到行為的直接目的的，是犯罪未遂。