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警惕違法設(shè)定行政許可的五種情形

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作為一部里程碑式的法律,2004年7月1日頒布實施的行政許可法施行一年多來,各地方、各部門的行政管理理念發(fā)生了積極的轉(zhuǎn)變,行政許可和行政審批項目大幅度減少,濫設(shè)行政許可的狀況得到了控制。但同時也應(yīng)看到,在貫徹實施行政許可法的過程中還存在一些不容忽視的問題,尤其要防止實踐中出現(xiàn)的一些規(guī)避情形。



一、以“備案”變相設(shè)定許可



備案審查是指依法承擔(dān)備案義務(wù)的單位或個人,在法定期限內(nèi)按照法定程序?qū)⒂嘘P(guān)材料報送有權(quán)機關(guān)存檔備查。它與作為事前控制手段的行政許可不同,屬于事后監(jiān)督方式。未經(jīng)備案并不影響備案義務(wù)主體依法開始從事某種行為,但實踐中,在某項行政審批項目已經(jīng)被國務(wù)院取消的前提下,有的文件卻規(guī)定,未經(jīng)某機關(guān)備案,不得從事某種活動,違反者處以罰款。備案制度在這里已變相成為許可了。



二、以“年檢”變相設(shè)定許可



根據(jù)行政許可法的規(guī)定,年檢是行政機關(guān)對被許可人是否依法從事有關(guān)行政許可事項活動的監(jiān)督檢查手段,不是行政許可,不適用行政許可法第三十二條關(guān)于處理行政許可申請的規(guī)定。在實施年檢中,要防止把年檢變相轉(zhuǎn)為行政許可。行政機關(guān)實施年檢必須有法律、行政法規(guī)的規(guī)定,年檢對象限于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施。如果在沒有法律法規(guī)依據(jù)或某項行政審批項目已經(jīng)被國務(wù)院取消的前提下,仍規(guī)定未申請年檢或者未通過年檢,當(dāng)事人就不能從事相關(guān)活動,或者一律停止某種行為,則雖名為年檢,實為許可。


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三、以“考核”、“培訓(xùn)”變相設(shè)定許可



行政許可法第五十四條規(guī)定,對賦予公民特定資格的行政許可,行政機關(guān)或者行業(yè)組織不得組織強制性的資格考試的考前培訓(xùn)。這里講的是對合法的許可項目。而有的則根本無法律法規(guī)依據(jù),如某文件規(guī)定,某事項檢驗員應(yīng)經(jīng)省級以上主管部門考核合格或者必須經(jīng)過由其組織的考試培訓(xùn),發(fā)給結(jié)業(yè)證書后才能從事某項活動。如果該檢驗員屬行政機關(guān)的工作人員,則不是變相設(shè)定許可,屬于崗前培訓(xùn)性質(zhì);如果該檢驗員不是行政機關(guān)的工作人員,未經(jīng)考核或者培訓(xùn)合格,個人不得從事有關(guān)檢驗服務(wù),就是變相許可了。



四、以“指定由中介機構(gòu)、學(xué)會或者年會等社團(tuán)審批”變相設(shè)定許可



實踐中,有的行政機關(guān)為逃脫行政許可法的規(guī)制,對一些已被國務(wù)院決定取消的審批事項,在文件中指定由某中介機構(gòu)、學(xué)會或者年會等社會團(tuán)體審批,或者強制規(guī)定中介機構(gòu)、學(xué)會或者年會等社會團(tuán)體的章程中必須設(shè)立某事項的審批;未經(jīng)該社會團(tuán)體的審批,不得從事某種活動。這樣一方面侵犯了中介機構(gòu)、自律組織的自治權(quán),另一方面違法設(shè)定了行政許可。


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五、以“鄉(xiāng)規(guī)民約”變相設(shè)定許可



依我國憲法規(guī)定,村民委員會、居民委員會等屬社會自治組織,依法擁有自治權(quán)。有些行政機關(guān)利用在文件中強制規(guī)定,村委會、居委會的“鄉(xiāng)規(guī)民約”應(yīng)設(shè)定某種無法定依據(jù)或者已被國務(wù)院決定取消的行政審批事項。未經(jīng)村委會、居委會的審批,不得從事某種行為。此舉亦屬變相許可。



各級政府和政府各部門特別是領(lǐng)導(dǎo),應(yīng)積極應(yīng)對、處理貫徹實施行政許可法過程中突出存在的上述問題,從而使行政許可法蘊涵的諸多立法宗旨、理念得到實現(xiàn)。


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發(fā)布時間:2010-06-21