一、怎么保護商業(yè)秘密

第一，從商業(yè)秘密持有者與侵害商業(yè)秘密者之間的關系看，除了雙方?jīng)]有任何關系，但侵害者通過不正當手段，如盜竊、利誘、脅迫等侵害商業(yè)秘密情形外，侵害商業(yè)秘密主要發(fā)生在買賣、承攬、授權、雇傭關系中，其中在雇傭關系中是最容易發(fā)生侵害商業(yè)秘密行為的。反不正當競爭法對通過不正當手段侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范。合同法對存在民事合同關系情形下侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范。反不正當競爭法對存在保守商業(yè)秘密約定或者權利人有關保守商業(yè)秘密要求的情形下的侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范，這包括民事主體之間的合同約定和雇傭關系下的約定。公司法、刑法主要對存在勞動關系的侵害商業(yè)秘密的情形作了規(guī)范。

第二，在存在勞動關系的情形下，現(xiàn)有法律對商業(yè)秘密的保護都有一個前提，即都是勞動者自營或者為他人經(jīng)營，不包括勞動者到其他企業(yè)中工作的情形?！豆痉ā返谝话偎氖藯l規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。第一百四十九條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。如反不正當競爭法規(guī)定的是經(jīng)營者，根據(jù)該法第二條的規(guī)定，經(jīng)營者是指從事商品營利性服務的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。

第三，不同法律對商業(yè)秘密的保護范圍不同。反不正當競爭法的保護面寬，這主要體現(xiàn)在三個方面：首先是反不正當競爭法對侵害主體的資格沒有限制，所有知曉商業(yè)秘密并違反約定或者規(guī)定的勞動者，都可以構成侵害商業(yè)秘密。公司法規(guī)定的侵害主體為董事、高級管理人員。刑法則規(guī)定的是國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。其次是反不正當競爭法既保護非專利技術，也保護經(jīng)營信息。而公司法和刑法則主要保護商業(yè)機會，商業(yè)機會包括經(jīng)營信息，但不包括非專利技術。最后是反不正當競爭法不僅規(guī)范勞動者工作期間的保守商業(yè)秘密行為，而且規(guī)范勞動者離職后的保守商業(yè)秘密行為。而公司法和刑法只是規(guī)范勞動者任職期間的保守商業(yè)秘密的行為。獲得商業(yè)秘密的合法手段包括：獨立開發(fā)獲得；合法購買；從公開渠道觀察獲得；合法接受許可獲得及通過反向工程獲得等。

二、商業(yè)秘密被侵犯怎么辦

從我國現(xiàn)行法上保護商業(yè)秘密法律規(guī)定相應的法律救濟途徑可分為民事途徑、行政途徑和刑事途徑。

（一）民事救濟途徑

民法上的救濟，即依據(jù)民法上的規(guī)定請求違反保密協(xié)議的當事人承擔違約責任或者侵害商業(yè)秘密的侵權人承擔侵權責任的方式，民法上的救濟的請求權基礎是合同或者侵權行為。違反《民法通則》第111條規(guī)定，一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約取補求措施，，當事人可以提起違約之訴；根據(jù)《反不正當競爭法》第10條規(guī)定，其他人以不正當?shù)氖侄潍@取，披露、使用權利人的商業(yè)秘密，即屬侵害他人的商業(yè)秘密，權利人可以提起侵權之訴。當兩者同時成立 時，企業(yè)對于提起侵權之訴還是違約之訴有選擇權。

商業(yè)秘密權利人主張他人侵權時不僅要證明對方實施了獲取、披露或使用涉訟信息行為，而且要證明該信息來源于自己，如果直接證明信息來源于原告， 從實踐和證據(jù)的角度來看都是非常困難的。為平衡雙方的利益關系，司法實踐中一般以推定的方式認定：由原告證明雙方信息相同以及被告接觸原告信息可能的事 實，推定被告信息來源于原告，除非被告證明自己信息另有來源。這種推定一般被簡稱為“相同+接觸-合理來源”的認定方式。接觸，一般指接觸的可能，在有員 工跳槽的條件下，只要員工有接觸的可能性即推定為信息來源于原告，而接觸的內(nèi)容為原告訴請保護的秘密；合理來源包括公知信息、自行開發(fā)、反向工程所得、受 讓以及不知他人獲取、披露非法而使用等，這些均構成被控侵權人的法定抗辯理由。在提起民事訴訟時，企業(yè)要非常重視有關證據(jù)的采集和保護，打官司實際上就是 打證據(jù)，企業(yè)先前訂立的保密協(xié)議、內(nèi)部規(guī)章、員工手冊、行政機關的處理以及侵害方的侵權產(chǎn)品等都可以成為企業(yè)構建自己的證據(jù)鏈條的有力工具。最后，由于案 件涉及到企業(yè)的商業(yè)秘密，如該秘密尚未擴散為公知信息，企業(yè)應當依據(jù)《民事訴訟法》第120條的規(guī)定，依法申請不公開審理。

《勞動法》第99條規(guī)定：“用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，給原用人單位造成經(jīng)濟損失的，該用人單位應當承擔連帶賠償責任?！钡?02 條規(guī)定：“勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者，違反勞動合同中約定的保密事項，給用人單位造成經(jīng)濟損失的，應當依法承擔賠償責任?！本邆湎铝星闆r 條件的，企業(yè)就可以依據(jù)《勞動法》的規(guī)定，向法院起訴追究侵權人的民事責任。

1、企業(yè)已同接觸商業(yè)秘密的人員簽訂的《勞動合同》或《聘任合同》、合同中約定了保密事項；

2、用人單位招用尚未解除勞動合同的接觸商業(yè)秘密的人員；

3、接觸商業(yè)秘密的人員，在合同尚未到期或設有得到企業(yè)同意的情況下，擅自跳槽到用人單位；

4、接觸商業(yè)秘密的人員，違反了勞動合同中約定的保密事項；

5、給企業(yè)造成了經(jīng)濟損失。

這種方式只適用本公司雇員或者前雇員違反企業(yè)商業(yè)秘密的規(guī)章制度、勞動合同中的保密條款、保密合同或者競業(yè)禁止合同約定，給企業(yè)造成損失的，要求違反上述約定的雇員承擔損害賠償責任。

（二）行政法上的救濟

《反不正當競爭法》第25條規(guī)定，違反該法侵害商業(yè)秘密“監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰 款”。該規(guī)定為處理侵害商業(yè)秘密行為提供了法律依據(jù)，《關于侵犯商業(yè)秘密的若干規(guī)定》規(guī)定：侵犯商業(yè)秘密行為由縣級以上工商行政管理機關認定和處理。當企 業(yè)認為其商業(yè)秘密受到侵害，可以向工商行政管理機關申請查處侵權行為，當企業(yè)商業(yè)秘密遭到侵害時，企業(yè)應當及時向工商部門檢舉，并提供相關的侵害證據(jù)，要 求工商機關予以查處。企業(yè)因損害賠償問題也可向工商行政管理機關提出調(diào)解請求，工商行政管理機關可以進行調(diào)解。

對于因職務行為而接觸企業(yè)秘密的國家公務人員，應當認為保守其所接觸的商業(yè)秘密是其法定的義務，當出現(xiàn)其侵害企業(yè)商業(yè)秘密的情形時，企業(yè)可向上 一級行政機關提請行政復議，對行政復議結果不服的，再提起訴訟或者依據(jù)《行政訴訟法》第3條以及《國家賠償法》的相關規(guī)定，直接提起行政訴訟，要求國家賠 償。

（三）刑法上的救濟

法律是社會正義的最后一道防線，刑法可以說是這最后一道防線的基石。我國《刑法》第219條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密并造成權利人重大損失的，可以處以 最高七年以下的有期徒刑，并處以罰金。對于重大損失的認定，依據(jù)最高任命檢察院、公安部《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》第65條規(guī)定，是指：1，給權 利人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的；2，致使權利人破產(chǎn)或造成其他嚴重后果的。根據(jù)刑法第219條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密給權利人造成重大損失的， 處三年以下有期徒刑，并處罰金和單處罰金，造成特別嚴重后果的，處三處以上七處以下有期徒刑并處罰金。如果侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密的行為構成犯罪，權利人可以 向公安機關控告，要求立案偵查，追究其刑責任。在追究刑責任的同時，權利人可提起刑事附帶民事訴訟要求侵權人承擔民事賠償責任。