一、如何約定試用期

勞動(dòng)合同的試用期是指在勞動(dòng)合同的期限內(nèi)，用人單位與勞動(dòng)者為相互了解對(duì)方而約定的考察期間，它是勞動(dòng)合同期限的組成部分。為了維護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益，規(guī)范用人單位的行為，《條例》規(guī)定不同的合同期限可以約定不同的試用期，但試用期最長不得超過6個(gè)月。

勞動(dòng)合同期限在6個(gè)月以內(nèi)的，不得約定試用期；勞動(dòng)合同期限在6個(gè)月以上1年以下的，試用期不得超過15日；勞動(dòng)合同期限在1年以上2年以下的，試用期不得超過30日；勞動(dòng)合同期限在2年以上5年以下的，試用期不得超過60日。試用期包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)者試用期間的勞動(dòng)報(bào)酬不得低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。同一用人單位對(duì)同一勞動(dòng)者只能試用一次。違反勞動(dòng)合同試用期規(guī)定的，由勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令改正，并按本單位同崗位勞動(dòng)者的工資標(biāo)準(zhǔn)支付不適當(dāng)試用期間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

二、用人單位能否單方延長試用期

試用期是用人單位與勞動(dòng)者為更好地了解對(duì)方而在勞動(dòng)合同中約定的特定期限。只有經(jīng)過雙方協(xié)商一致才能約定試用期。試用期的期限也必須合法，根據(jù)《上海市勞動(dòng)合同條例》的規(guī)定“勞動(dòng)合同期限不滿六個(gè)月的，不得設(shè)試用期；滿六個(gè)月不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；滿一年不滿三年的，試用期不得超過三個(gè)月；滿三年的，試用期不得超過六個(gè)月。勞動(dòng)合同當(dāng)事人僅約定試用期的，試用期不成立，該期限即視為勞動(dòng)合同期限”。故即使雙方協(xié)商一致延長試用期的，延長期限也以上述法律規(guī)定的上限為限。

試用期條款并非勞動(dòng)合同的必備內(nèi)容，它本身就是當(dāng)事人雙方合意的產(chǎn)物，因此，試用期過后，當(dāng)事人的任何一方都沒有單方?jīng)Q定延長試用期的權(quán)利，只有履行合同的義務(wù)。試用期內(nèi)未解除勞動(dòng)合同，試用期過后，單位再以未通過考評(píng)為由要求延長試用期，行使試用期中的任意解除合同權(quán)沒有法律依據(jù)。單位應(yīng)當(dāng)支付轉(zhuǎn)正工資，認(rèn)為員工確實(shí)不能勝任工作，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行換崗或者培訓(xùn)。也就是經(jīng)換崗或培訓(xùn)是必經(jīng)程序，之后仍不能勝任工作的，單位單方提出解除勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)提前三十天通知，在三十天內(nèi)，仍應(yīng)對(duì)該員工履行用人單位的義務(wù)。

因此試用期期限不是絕對(duì)不能延長，而是不能單方延長，用人單位單方的決定、通知或通過規(guī)章制度等形式單方?jīng)Q定延長的應(yīng)當(dāng)無效。只有經(jīng)雙方協(xié)商一致且期限在法律、法規(guī)規(guī)定的期限內(nèi)的延長試用期才合法。但有時(shí)用人單位提出延長試用期，員工也未提出異議，而是按試用期繼續(xù)履行合同，這也就被視為員工默認(rèn)了延長其試用期。即使員工默認(rèn)延長，也以法律規(guī)定的最長期限為限。約定的試用期內(nèi)不行使合同解除權(quán)的，試用期經(jīng)過雙方都應(yīng)當(dāng)按合同約定完全履行自己的義務(wù)，基于試用期的解除合同權(quán)當(dāng)然也無權(quán)行使。因此，單位在試用期之后再辭退你的，必須按合同期內(nèi)用人單位單方解除合同來辦理了，而不能是任意行使合同的解除權(quán)。