一、商業(yè)秘密保護(hù)的原則

商業(yè)秘密的保護(hù)問題，不同的企業(yè)有不同的保護(hù)方法，而在勞動合同中規(guī)定守密條款是用人單位在保護(hù)商業(yè)秘密中最常用的方法之一。但由于勞動法第三十一條賦予了勞動者無條件的勞動合同解除權(quán)，那么那些掌握或了解用人單位的技術(shù)信息或資料的勞動者，可能會利用這些有利條件為自己牟取不正當(dāng)利益，從而給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失。為了調(diào)和勞資雙方的利益，勞動法用二個條文對商業(yè)秘密問題作出了規(guī)定，即第二十二條“勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)”和第一百零二條“勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項(xiàng)，對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任”。

二、解除勞動合同如何保護(hù)商業(yè)秘密

在司法實(shí)踐中的操作性很差，細(xì)言之，可以從以下幾個方面來體現(xiàn)：

第一、守密義務(wù)的性質(zhì)

勞動者的守密義務(wù)是一種法定義務(wù)還是一種約定的義務(wù)在司法實(shí)踐中存在不少的爭議，因?yàn)槭孛芰x務(wù)的違反往往伴隨不正當(dāng)競爭行為而出現(xiàn)，并且已經(jīng)給用人單位造成了損失，而從《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定看，只能說不利用他人的商業(yè)秘密是每個人的義務(wù)并沒有保護(hù)他人商業(yè)秘密的義務(wù)，同時從《勞動法》的規(guī)定看，沒有約定守密條款的勞動合同并非無效，因此可以說守密義務(wù)是勞動者在勞動合同中的一種附隨義務(wù)，但這種義務(wù)以合同約定為前提，故守密義務(wù)是一種當(dāng)事人約定的義務(wù)，沒有勞動合同的約定，勞動者即不承擔(dān)守密責(zé)任。當(dāng)然這個說法也有一個例外，即勞動合同中沒明確規(guī)定守密義務(wù)，但依據(jù)事實(shí)可以推定的守密義務(wù)。如用人單位在勞動合同中約定，勞動者有遵守用人單位規(guī)章制度的義務(wù)，而為了保護(hù)其商業(yè)秘密，用人單位雖未在勞動合同中約定勞動者的守密義務(wù)，但在簽訂勞動合同后發(fā)給勞動者的規(guī)章制度中有明確的保密制度，這種情況下，可以推定勞動者仍負(fù)有守密義務(wù)，但這種義務(wù)從大的方面來說仍然屬于約定義務(wù)。明確守密義務(wù)的性質(zhì)，有助于勞動者和用人單位之間在勞動合同解除后分清責(zé)任，保護(hù)其各自的權(quán)益。

第二、商業(yè)秘密的認(rèn)定問題

如何界定商業(yè)秘密是涉及守密條款的勞動合同糾紛中最復(fù)雜的一個問題，因?yàn)樵趧趧雨P(guān)系存續(xù)期間，勞動者可能既掌握了賴以謀生的知識、經(jīng)驗(yàn)和技能，也可能通過履行職務(wù)掌握了用人單位的商業(yè)秘密，有時這二者很難區(qū)別，這也就給商業(yè)秘密的認(rèn)定帶來了很大的困難，在勞動合同糾紛中，勞動者往往有一種觀點(diǎn)即“我掌握的信息歸我所有”。那么如何認(rèn)定商業(yè)秘密呢?勞動法對用人單位的商業(yè)秘密沒有作出明確的界定，也沒有辦法對此作出界定，在實(shí)踐中一般還是按《反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定來處理即商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?，F(xiàn)在最常見為用人單位引用的商業(yè)秘密是用人單位的客戶名單也就是一般人所說的經(jīng)營渠道，這是勞動者接觸最多的經(jīng)營信息之一，而且經(jīng)營人員跳槽后往往還會利用原來的客戶進(jìn)行經(jīng)營活動，那么客戶名單是不是商業(yè)秘密呢?

從國家工商行政管理總局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條第五款來看，客戶名單屬于常見的和典型的經(jīng)營信息，因此可以進(jìn)入商業(yè)秘密的范圍，但客戶名單能否則最終認(rèn)定為商業(yè)秘密，筆者認(rèn)為除符合《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的要件外，客戶名單作為商業(yè)秘密來認(rèn)定時還應(yīng)當(dāng)具備以下要件：(1)客戶的特有性即該客戶是用人單位通過花費(fèi)勞動、金錢和努力才獲得，這也是將構(gòu)成商業(yè)秘密的客戶名單與普通的客戶名單得以區(qū)別的標(biāo)志。(2)客戶名單是否經(jīng)過用人單位加工管理，因?yàn)樽鳛榻?jīng)營人員的勞動者在勞動過程中會通過自身的努力開發(fā)經(jīng)營渠道，而在此過程中他必然會掌握一些客戶，這些客戶如果未經(jīng)用人單位加工并加以管理，那么其名單不能進(jìn)入商業(yè)秘密的范圍。