一、勞務(wù)派遣是什么？

勞務(wù)派遣，又稱“勞動(dòng)派遣、人才派遣、人才租賃”，名稱雖有所不同，但性質(zhì)基本一樣，通常表現(xiàn)為勞動(dòng)者“雇傭”與“使用”的分離。這種模式由派遣單位負(fù)責(zé)勞動(dòng)者的檔案等人事管理工作，受派單位節(jié)約了管理成本，因此受到一些企業(yè)的青睞。同時(shí)，也給失業(yè)、下崗的勞動(dòng)者提供了更加簡(jiǎn)便的就業(yè)機(jī)會(huì)。但是，由于我國(guó)缺乏對(duì)勞務(wù)派遣法律關(guān)系的法律規(guī)范，其法律關(guān)系混亂，實(shí)踐中往往對(duì)勞動(dòng)者權(quán)益造成侵害。所以，勞務(wù)派遣在我國(guó)出現(xiàn)至今，一直是毀譽(yù)參半，甚至還有限制、禁止勞務(wù)派遣的呼聲。

二、勞務(wù)派遣主體有什么關(guān)系？

勞務(wù)派遣中三方的法律關(guān)系

勞務(wù)派遣中包含了三個(gè)主體：勞動(dòng)者、派遣單位、受派單位。通常派遣單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，負(fù)責(zé)派遣勞動(dòng)者到受派單位工作，由受派單位提供的工資、福利、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等待遇支付給員工，為員工辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記和繳費(fèi)等事務(wù)；派遣單位與受派企業(yè)簽訂派遣合同，約定用工的崗位、待遇等；勞動(dòng)者在勞動(dòng)中接受受派單位規(guī)章、制度的約束，并在其指導(dǎo)下工作。

（一）派遣單位與勞動(dòng)者。

派遣單位與勞動(dòng)者之間簽訂勞動(dòng)合同。從人事上看，勞動(dòng)者是派遣單位的一員，但是，此時(shí)的勞動(dòng)合同與傳統(tǒng)勞動(dòng)合同存在差異，具有給付不對(duì)稱的特點(diǎn)；但從性質(zhì)上看，依然屬于勞動(dòng)合同范疇。

（二）派遣單位與受派單位。

派遣單位與受派單位之間要轉(zhuǎn)移受派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)給付，通常簽訂派遣合同。其中，對(duì)勞動(dòng)者所從事的工作內(nèi)容、相應(yīng)的勞動(dòng)衛(wèi)生條件以及派遣單位與受派單位之間責(zé)任分配等事項(xiàng)作出約定。該派遣合同屬于民事合同，如果發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)適用民法的有關(guān)規(guī)定。

（三）受派單位與勞動(dòng)者。

這也是目前勞務(wù)派遣中分歧較大的問(wèn)題。

首先，二者之間是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系？

勞務(wù)派遣最早興起于美國(guó)和日本。反觀美國(guó)和日本的立法，基本上都肯定派遣單位是勞動(dòng)者法律上的雇主，而受派單位與勞動(dòng)者之間僅是勞務(wù)關(guān)系。但筆者認(rèn)為這一觀點(diǎn)不符合我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況。

第一，從背景來(lái)看，美國(guó)與日本的勞務(wù)派遣是以知識(shí)經(jīng)濟(jì)為視角，派遣的一般為高科技人才或技術(shù)人員，派遣的目的在于滿足特定工作崗位對(duì)特殊技能勞動(dòng)者的需要；而在中國(guó)，派遣的一般為中低層勞動(dòng)者，很多企業(yè)接受勞務(wù)派遣的目的主要是為了降低企業(yè)用工成本、規(guī)避法律義務(wù)及方便企業(yè)管理，和美國(guó)、日本根本不同。勞務(wù)派遣供求關(guān)系的不同要求法律上的保護(hù)力度應(yīng)當(dāng)呈現(xiàn)出差異。

第二，從勞動(dòng)過(guò)程看，雖然勞動(dòng)者與受派單位并無(wú)書(shū)面或正式的勞動(dòng)合同，但他們之間依然符合勞動(dòng)關(guān)系中人身性與從屬性的特點(diǎn)。和正規(guī)勞動(dòng)者一樣，受派勞動(dòng)者必須在受派單位的工作場(chǎng)所工作，服從受派單位制定的工作規(guī)則，受派單位對(duì)勞動(dòng)者具有充分的支配管理權(quán)。

第三，從勞動(dòng)報(bào)酬看，勞動(dòng)者的工資報(bào)酬雖然向派遣單位直接領(lǐng)取，但實(shí)際上來(lái)源于受派單位。

第四，從勞動(dòng)義務(wù)的履行看，如果認(rèn)定二者之間為勞務(wù)關(guān)系，那么所有法律義務(wù)都應(yīng)該由派遣單位承擔(dān)，即由派遣單位來(lái)承擔(dān)管理職能和勞動(dòng)保護(hù)義務(wù)，但由于勞動(dòng)過(guò)程不是由其控制，這樣的義務(wù)無(wú)法履行。同時(shí)，如果勞動(dòng)者的忠誠(chéng)義務(wù)等只對(duì)派遣單位展開(kāi)，這樣也不利于勞務(wù)派遣工作的開(kāi)展。

因此筆者認(rèn)為，勞動(dòng)者與受派單位實(shí)質(zhì)上履行著勞動(dòng)關(guān)系的權(quán)利與義務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。

其次，是一重勞動(dòng)關(guān)系還是雙重勞動(dòng)關(guān)系？

支持雙重勞動(dòng)關(guān)系的學(xué)者指出：派遣單位和勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系是形式化的勞動(dòng)關(guān)系，而受派單位和勞動(dòng)者之間，勞動(dòng)者受單位規(guī)章、紀(jì)律的限制，有勞動(dòng)從屬性，具有實(shí)質(zhì)上勞動(dòng)關(guān)系的特性。形式的勞動(dòng)關(guān)系和實(shí)質(zhì)的勞動(dòng)關(guān)系都是不完整的傳統(tǒng)勞動(dòng)關(guān)系，兩者的結(jié)合才是一個(gè)完整的勞動(dòng)關(guān)系。

支持一重勞動(dòng)關(guān)系的學(xué)者則認(rèn)為：勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的關(guān)系。在勞務(wù)派遣中，只存在勞動(dòng)力與生產(chǎn)資料的一重結(jié)合，而不存在兩重結(jié)合。派遣單位和受派單位形成了勞動(dòng)關(guān)系中的資方，只是這一重勞動(dòng)關(guān)系分為兩個(gè)層次運(yùn)行，這兩個(gè)層次的權(quán)利義務(wù)構(gòu)成一重勞動(dòng)關(guān)系的完整內(nèi)容。

上述的理論結(jié)構(gòu)不同，但兩種觀點(diǎn)的前提及設(shè)計(jì)結(jié)果均一致，即勞動(dòng)者與派遣單位及與受派單位之間均是不完整的勞動(dòng)關(guān)系，派遣單位與受派單位分別承擔(dān)了勞動(dòng)關(guān)系中資方權(quán)利與義務(wù)的一部分；在價(jià)值和意圖上也都本著保護(hù)勞動(dòng)者的初衷，均肯定在發(fā)生勞動(dòng)權(quán)益爭(zhēng)議的時(shí)候由兩個(gè)雇主承擔(dān)連帶責(zé)任。而分歧也僅僅在于是否能把這兩個(gè)勞動(dòng)關(guān)系合并。