漏洞

在不少勞動(dòng)者的求職經(jīng)歷中，試用期成了“心中的痛”：要么期限漫長(zhǎng)，合同期不過(guò)1年，試用期恨不得就要半年；要么工資待遇過(guò)低，盡管干的是一樣的活，就因?yàn)槭窃囉闷?，工資要比合同約定的標(biāo)準(zhǔn)低得多；要么隨意解除合

同，一句“試用期不合格”就把你推出門(mén)外……但隨著《勞動(dòng)合同法》的頒布施行，這一切都將從此改變。

專家指出：“《勞動(dòng)合同法》明確限定了試用期的期限、試用期的最低工資水平以及用人單位不得隨意解聘試用期勞動(dòng)者，牢牢封堵了《勞動(dòng)法》的法律漏洞?！?/p>

試用期：勞動(dòng)者心中的痛

“試用期本來(lái)是求職者和用人單位彼此直接了解的一種方式，但現(xiàn)在有些企業(yè)的做法讓試用期變了味?！鄙虾Ｕ衅妇W(wǎng)人力資源顧問(wèn)Pansy說(shuō)。然而，目前，我國(guó)勞動(dòng)力市場(chǎng)供求關(guān)系不平衡的現(xiàn)狀下，用人單位往往處于相對(duì)強(qiáng)勢(shì)的地位，在試用期內(nèi)員工需要參與到企業(yè)的實(shí)際工作中去，在企業(yè)沒(méi)有為他們提供和正式員工同等的薪酬待遇下，他們還要為了順利渡過(guò)試用期獲得工作而十分認(rèn)真的去努力工作。因此，在很多時(shí)候試用期成了“免費(fèi)勞動(dòng)力”的代名詞。

有些用人單位在盲目追逐試用期的“貓膩”，并在很多方面侵犯了勞動(dòng)者合法權(quán)益。首先是設(shè)定較長(zhǎng)的試用期。由于在試用期，用人單位可以冠冕堂皇地壓低員工的工資待遇。更有的用人單位，特別是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)季節(jié)性強(qiáng)的中小型企業(yè)，在生產(chǎn)旺季大量招用職工，規(guī)定較長(zhǎng)的試用期，而在試用期結(jié)束前一天解除勞動(dòng)合同。其次，試用期期間用人單位逃避了為試用員工交納社會(huì)保險(xiǎn)的責(zé)任。第三，用人單位在試用期間隨意解除合同。有些用人單位在沒(méi)有任何事實(shí)和證據(jù)證明勞動(dòng)者不符合錄用條件的情況下，在試用期期滿前一天就強(qiáng)行解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同，等等。

新法對(duì)試用期的4大變化

對(duì)試用期存在的上述侵害勞動(dòng)者權(quán)益的問(wèn)題，將于2008年1月1日起施行的勞動(dòng)合同法對(duì)試用期作出了詳細(xì)規(guī)定：新法對(duì)試用期作出很多新規(guī)定，有4大變化：

一、試用超期是否要付賠償金？

試用超期要付賠償金

新《勞動(dòng)合同法》規(guī)定：勞動(dòng)合同期限在3個(gè)月以上的，可以約定試用期。試用期包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，非技術(shù)性工作崗位的試用期不得超過(guò)1個(gè)月；技術(shù)性工作崗位的試用期不得超過(guò)2個(gè)月；高級(jí)專業(yè)技術(shù)工作崗位的試用期不得超過(guò)6個(gè)月。用人單位違反本法的規(guī)定與勞動(dòng)者約定的試用期無(wú)效，由勞動(dòng)保障主管部門(mén)責(zé)令用人單位依照本法規(guī)定改正，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按違法約定的試用期的期限向勞動(dòng)者支付賠償金。

現(xiàn)在很多用人單位以各種理由，恣意延長(zhǎng)勞動(dòng)者試用期限，其實(shí)是變相地為自己節(jié)省勞務(wù)成本。而1995年版的勞動(dòng)法只是規(guī)定用人單位可以與勞動(dòng)者約定試用期，而《勞動(dòng)合同法》是依據(jù)崗位來(lái)規(guī)定試用期限，這種就更科學(xué)。而且新法明確要求違反試用期的用人單位要對(duì)勞動(dòng)者支付一定的賠償金，這就最大限度保證了勞動(dòng)者的利益。

二、試用期最低工資是多少？

試用期工資不得低于同崗位的80%

勞動(dòng)合同法限定了試用期工資的最低水平。勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的80%，并強(qiáng)調(diào)試用期工資不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。試用期間的工資如果低于80％，或低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY，勞動(dòng)者可以在試用期結(jié)束前

辭職，然后起訴單位。根據(jù)第46條第1項(xiàng)，你可因單位未支付足額工資獲得“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”。再根據(jù)第85條，獲得“賠償金”。

此外，除了以下幾種情況，用人單位都不得在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同：試用期間，勞動(dòng)者被證明不符合錄用條件；嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度；嚴(yán)重失職、營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或經(jīng)過(guò)用人單位提出拒不改正。

變化3換崗位不得再約定試用期

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，同一用人單位與同一個(gè)勞動(dòng)者只能約定一次試用期。專家指出，這表明在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同的，不管是用人單位解除還是勞動(dòng)者解除，該用人單位再次招用該勞動(dòng)者時(shí)，不得再約定試用期；試用期結(jié)束解除或者終止勞動(dòng)合同后，用人單位又招用該勞動(dòng)者的，不得再約定試用期；試用期結(jié)束后，勞動(dòng)者無(wú)論是在合同期限內(nèi)變換工作崗位，還是合同期滿后再次續(xù)訂合同時(shí)變換工作崗位，用人單位都不得再約定試用期。

變化4試用期包含在正式合同內(nèi)

有關(guān)專家提醒勞動(dòng)者：不要跟單位簽訂“試用期合同”，即使迫不得已簽了，也要明白這是被禁止的。根據(jù)新法第19條，試用期限包含在合同期限內(nèi)。如果合同“僅約定試用期”，試用期限即為“勞動(dòng)合同”期限。也就是說(shuō)，萬(wàn)一單位在試用期滿后辭退你，即視為“合同期滿后不續(xù)簽”，根據(jù)第46條第5項(xiàng)可獲得“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”。

【案例說(shuō)法】

白領(lǐng)主管做了半年“廉價(jià)工”

國(guó)慶節(jié)前，齊小姐一肚子氣離開(kāi)了某科技公司：她在公司做滿3個(gè)月試用期后，又被“考察”了3個(gè)月，等于“試用”了兩次。最后老總告訴她，“你不適合這份工作”，將她輕松踢走。

由于最初3個(gè)月是“試用期”，齊小姐工資只有800元，而公司里同級(jí)別的主管每個(gè)月拿2200元。齊小姐去年剛剛攻讀完碩士，今年4月到這家公司應(yīng)聘。公司剛剛開(kāi)發(fā)了一個(gè)新項(xiàng)目，技術(shù)比較高端。公司讓齊小姐做主管，并簽訂“試用期合同”：如雙方期滿后都感覺(jué)合適，再簽訂3年的合同。

齊小姐兢兢業(yè)業(yè)地在公司里一直干到7月初，終于可以“轉(zhuǎn)正”，但公司又說(shuō)“再考察3個(gè)月”。齊小姐很不情愿地熬到9月底，老總主動(dòng)找到齊小姐，“你很有能力，但你不適合這份工作”。一句話，將做了半年“廉價(jià)工”的齊小姐輕松踢走。之后，她從另一個(gè)主管口中得知，這個(gè)項(xiàng)目期限就是半年!由于涉及專業(yè)比較高端，“留下你，平時(shí)也難得用到，浪費(fèi)成本”?！安灰詾檫@是個(gè)別現(xiàn)象，大多常見(jiàn)于保潔員、保安、一線工人等崗位”，律師說(shuō)，“企業(yè)利用勞動(dòng)者急于找到工作的心理，故意延長(zhǎng)試用期。少給工資甚至不給工資，等試用期結(jié)束后，企業(yè)就全部開(kāi)除再重新招人”。該名律師分析了新舊勞動(dòng)法對(duì)于齊小姐遭遇的截然不同的處理：

試用期最長(zhǎng)不超過(guò)6個(gè)月

首先，雖然公司連續(xù)“試用”齊小姐兩次，但總共沒(méi)有超過(guò)“6個(gè)月”，合法?，F(xiàn)行法律第21條規(guī)定，“試用期最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月”。其次，公司無(wú)故辭退齊小姐，她也無(wú)法起訴單位?，F(xiàn)行法律對(duì)用人單位在試用期內(nèi)“炒魷魚(yú)”行為尚屬“空白”。第32條規(guī)定，“試用期內(nèi)，勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除合同”(沒(méi)有對(duì)用人單位的約束)。

不合法，可追討補(bǔ)償款

首先，公司不得約定試用期，應(yīng)直接跟齊小姐簽訂合同，并支付齊小姐2200元的正式工資。因?yàn)檫@個(gè)項(xiàng)目期限只有半年，屬于“以完成一定工作任務(wù)為期限”。根據(jù)第19條，“以完成一定工作任務(wù)為期限的合同”不得約定試用期。另外，公司并未足額支付工資，還應(yīng)根據(jù)第85條加付“賠償金”

。

也就是說(shuō)，新法實(shí)施后，齊小姐根據(jù)第19條可獲8400元的“補(bǔ)足工資”，根據(jù)第85條可獲得最低4200元的“賠償金”。另外，齊小姐是在合同期滿后離開(kāi)公司的，根據(jù)第46條還可獲2200元的“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”?？偟乃阆聛?lái)，齊小姐可獲1．48萬(wàn)元的補(bǔ)償款。

其次，“試用期等于廉價(jià)勞動(dòng)力”的做法，在新法實(shí)施后也將被禁止。根據(jù)第20條，試用期工資不低于本單位同崗位工資或合同約定工資的80％，且不得低于單位“所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)”。比如南京的一個(gè)公司新招聘了一個(gè)文員，其他正式文員工資1000元，那么新聘文員試用期工資不得低于800元。又因南京最低工資標(biāo)準(zhǔn)是850元，新聘文員真正工資應(yīng)為850元。

最后，“試用期隨時(shí)踢人”的做法，在新法實(shí)施后不再被允許。根據(jù)第21條和第87條，在試用期中，用人單位不得無(wú)故辭退勞動(dòng)者，否則視為“違規(guī)解除合同”，應(yīng)支付相當(dāng)于半個(gè)月至一個(gè)月工資的“賠償金”。同樣，勞動(dòng)者在試用期內(nèi)辭職，也必須提前3天通知。