一、怎樣保護(hù)商業(yè)秘密？

隨著市場競爭的日趨激烈，和專利、商標(biāo)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)一樣，商業(yè)秘密已成為企業(yè)取得并保持競爭優(yōu)勢的一大法寶，與此相對(duì)應(yīng)的是商業(yè)秘密侵權(quán)案件呈上升趨勢，商業(yè)秘密的法律保護(hù)成為企業(yè)和司法部門共同面臨的問題。 商業(yè)秘密權(quán)利的構(gòu)成，權(quán)利人主張權(quán)利的前提是證明自己擁有的信息構(gòu)成商業(yè)秘密。 我國反不正當(dāng)競爭法規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

構(gòu)成商業(yè)秘密至少應(yīng)具備三個(gè)要件：秘密性、實(shí)用性以及保密措施的采取。

秘密性是指構(gòu)成商業(yè)秘密的信息應(yīng)不為公眾所知悉，即不是通常從事有關(guān)該信息工作之領(lǐng)域的人們所普遍了解或容易獲得、也未公開過的信息，與公知技術(shù)、信息相區(qū)別。實(shí)用性主要表現(xiàn)為商業(yè)價(jià)值性，是指信息因其秘密性而在市場競爭中具有現(xiàn)實(shí)或潛在的競爭優(yōu)勢，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，這種競爭優(yōu)勢同時(shí)也是其實(shí)用性的表現(xiàn)。保密措施要求權(quán)利人采取合理的措施保持信息的秘密性，包括自己不公開和要求相關(guān)因工作、合作等需要接觸該信息的人員負(fù)有保密義務(wù)。保密措施既表明了權(quán)利人主張的權(quán)利范圍所在，同時(shí)也構(gòu)成與相關(guān)人員之間建立保密協(xié)議的前提。

司法實(shí)踐中雖然出現(xiàn)很多因未采取合理的保密措施而導(dǎo)致權(quán)利主張者敗訴的情形，但就權(quán)利證明而言，真正的難題恐怕更在于權(quán)利范圍的明確和證明上：是否采取合理的保密措施是單純客觀事實(shí)的認(rèn)定問題，而權(quán)利指向需要確定的是信息所具有的“秘密點(diǎn)”所在。與公知信息相比其商業(yè)價(jià)值所賴以存在的基礎(chǔ)信息范圍，包括相對(duì)新穎的技術(shù)和他人不易獲得的具有商業(yè)價(jià)值的經(jīng)營信息，它需要借助主觀判斷，有時(shí)甚至是相關(guān)領(lǐng)域的專家鑒定才能認(rèn)定。

公有領(lǐng)域信息即使采取了嚴(yán)格的保密措施也不能成為私權(quán)的內(nèi)容范圍，秘密性和實(shí)用性才是商業(yè)秘密法律保護(hù)的基礎(chǔ)所在，一項(xiàng)技術(shù)或信息只有具備相對(duì)同領(lǐng)域技術(shù)或信息的“優(yōu)勢”才能構(gòu)成商業(yè)秘密權(quán)利內(nèi)容，因而訴前權(quán)利人應(yīng)明確自己主張的權(quán)利指向，這也是法院據(jù)以審理糾紛的依據(jù)所在。

二、如何證明商業(yè)秘密被侵權(quán)？

商業(yè)秘密法律保護(hù)屬于“成果保護(hù)”，對(duì)權(quán)利人付出的勞動(dòng)或?qū)r(jià)取得的優(yōu)勢地位的保護(hù)，它不具有排他我國反不正當(dāng)競爭法和Trips協(xié)議規(guī)定的商業(yè)秘密侵權(quán)行為類型包括不當(dāng)獲取、不當(dāng)披露和不當(dāng)使用。因而權(quán)利人主張他人侵權(quán)時(shí)不僅應(yīng)證明對(duì)方實(shí)施了獲取、披露或使用涉訟信息行為，而且應(yīng)證明該信息來源于自己。但從證據(jù)的角度來看要直接證明后者幾乎是不可能的。

為平衡雙方的利益關(guān)系，司法實(shí)踐中一般以推定的方式認(rèn)定：由原告證明雙方信息相同以及被告接觸原告信息可能的事實(shí)，推定被告信息來源于原告，除非被告證明自己信息另有來源。這種推定一般被簡稱為“接觸＋相同－合理來源”的認(rèn)定方式。合理來源包括公知信息、自行開發(fā)、反向工程所得、受讓以及不知他人獲取、披露非法而使用等，這些均構(gòu)成被控侵權(quán)人的法定抗辯理由。當(dāng)然，如果能直接證明信息來源于原告，這種推定顯然無需適用。這其中的接觸，一般指接觸的可能，在有員工跳槽的條件下，只要員工有接觸的可能性即推定為信息來源于原告，而接觸的內(nèi)容為原告訴請(qǐng)保護(hù)的秘密，包括完整的技術(shù)方案或方案的實(shí)質(zhì)部分，在這種情況下員工和使用該信息的當(dāng)事人構(gòu)成共同侵權(quán)。