一、怎么獲得商業(yè)秘密

1、獨(dú)立開(kāi)發(fā)

商業(yè)秘密權(quán)利人以外的人過(guò)經(jīng)獨(dú)立的技術(shù)開(kāi)發(fā)獲得與權(quán)利人相同或近似的商業(yè)秘密的，不屬于侵權(quán)商業(yè)秘密。

2、反向工程

也稱逆向工程。商業(yè)秘密權(quán)利人以外的人，對(duì)市售或者其他合法渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行解剖與分析，從而推知該商業(yè)秘密產(chǎn)品的具體技術(shù)方案，不構(gòu)成侵權(quán)。

3、權(quán)利人自己泄密

商業(yè)秘密權(quán)利人對(duì)其所擁有的商業(yè)秘密未采取嚴(yán)格的保密措施，導(dǎo)致商業(yè)秘密泄露，則商業(yè)秘密將失去法律的保護(hù)，他人獲得后加以利用，不構(gòu)成對(duì)商業(yè)秘密的侵犯。比如，權(quán)利人發(fā)表論文、參加學(xué)術(shù)討論會(huì)等，無(wú)意中泄露了商業(yè)秘密的內(nèi)容，則他人加以運(yùn)用并不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。

4、獲得實(shí)施許可

他人取得商業(yè)秘密權(quán)利人的合法受讓或者實(shí)施許可后，即可依照實(shí)施許可的約定，使用商業(yè)秘密。

5、善意取得

取得人主觀上并非有意取得該信息，而是由于商業(yè)秘密權(quán)利人的疏忽，使取得人無(wú)意中了解了該信息，且無(wú)保密義務(wù)，故取得人對(duì)商業(yè)秘密的使用不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。

二、如何通過(guò)合同保護(hù)商業(yè)秘密

對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)，要在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中具有競(jìng)爭(zhēng)力，除了要有資本、技術(shù)和一流的人才，同時(shí)，企業(yè)還要保守自己的商業(yè)秘密。商業(yè)秘密現(xiàn)在已經(jīng)成為很多企業(yè)制勝的重要的法寶。有些企業(yè)雖然自身資本金不高，人員也不多，但這些企業(yè)憑借著獨(dú)有的商業(yè)秘密，能夠以小搏大，形成很強(qiáng)的競(jìng)爭(zhēng)力。

在需要保守商業(yè)秘密的人中，除了自身員工外，還有和企業(yè)相對(duì)應(yīng)的合作伙伴。但涉及到企業(yè)人力資源管理時(shí)，需要保守商業(yè)秘密的人，則主要是針對(duì)企業(yè)自身的員工。員工不接觸到企業(yè)的商業(yè)秘密幾乎不可能，因此企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密就顯得非常困難，這就使企業(yè)和員工之間容易產(chǎn)生涉及保密條款、違反競(jìng)業(yè)禁止條款等問(wèn)題的糾紛。

1、勞動(dòng)合同專項(xiàng)的保密條款或?qū)ｉT(mén)的保密協(xié)議。

現(xiàn)在很多企業(yè)之所以喪失了競(jìng)爭(zhēng)力，往往是因?yàn)樽约旱娜瞬疟桓?jìng)爭(zhēng)對(duì)手挖走。那么，挖走人才的企業(yè)看中了人才的什么呢？其中一種可能就是看中了這個(gè)人的技術(shù)創(chuàng)新能力；另一種可能就是看中了其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)秘密，而這不是員工自身的魅力和能力所體現(xiàn)的。

在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，一個(gè)企業(yè)要生存、發(fā)展、壯大，就應(yīng)當(dāng)有很好的勞資關(guān)系，而勞資關(guān)系應(yīng)該通過(guò)契約的形式體現(xiàn)出來(lái)。勞動(dòng)合同作為用來(lái)約束用人單位和勞動(dòng)者雙方權(quán)利義務(wù)的一個(gè)法律文件，勞動(dòng)合同一旦簽定，對(duì)雙方都具有法律約束力，而且雙方都要嚴(yán)格按照合同行事。

由于企業(yè)的員工在每天的工作、生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)當(dāng)中，接觸的都是諸如客戶名單、生產(chǎn)流程、產(chǎn)品配方、營(yíng)銷(xiāo)策略等，每天接觸不到企業(yè)的商業(yè)秘密幾乎是很難的事，從某種意義上說(shuō)，在資金實(shí)力方面用人單位是強(qiáng)者，但從商業(yè)秘密的保護(hù)程度來(lái)看，員工則是強(qiáng)者，企業(yè)是弱者。只要有員工把企業(yè)的商業(yè)秘密泄露出去，這個(gè)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)就會(huì)受到影響。所以，這就導(dǎo)致很多企業(yè)在勞動(dòng)合同中制定保密條款，或者與員工簽定勞動(dòng)合同時(shí)附帶一個(gè)“保密協(xié)議”，就是為了使企業(yè)的利益，特別是商業(yè)秘密不受到員工的侵害。

根據(jù)《勞動(dòng)法》第一百零二條的規(guī)定：勞動(dòng)者違反本法規(guī)定的條件解除勞動(dòng)合同或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、勞動(dòng)合同中專項(xiàng)的競(jìng)業(yè)避止條款或?qū)ｉT(mén)的競(jìng)業(yè)避止協(xié)議。

很多的企業(yè)在與員工簽定合同時(shí)不僅帶有保密的條款，還有關(guān)于競(jìng)業(yè)避止的條款，甚至還要簽訂專門(mén)的競(jìng)業(yè)避止協(xié)議或在離職時(shí)簽訂包含類(lèi)似內(nèi)容的離職協(xié)議。應(yīng)該說(shuō)，對(duì)員工競(jìng)業(yè)避止的要求，也是充分保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的中要體現(xiàn)。

所謂競(jìng)業(yè)避止，是指在人才流動(dòng)過(guò)程中，用人單位要求員工離開(kāi)原單位以后在一定區(qū)域、一定時(shí)間內(nèi)避開(kāi)原來(lái)從事的行業(yè)，從而避免員工在新單位工作時(shí)，利用在原單位掌握的商務(wù)信息為新單位服務(wù)，使原單位在競(jìng)爭(zhēng)中處于劣勢(shì)，造成其與其利益的損失。從公平原則上講，對(duì)員工實(shí)行競(jìng)業(yè)避之措施以后，一般原單位應(yīng)對(duì)該員工進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

因此，競(jìng)業(yè)避止最大程度上保證了企業(yè)和企業(yè)之間正常的公平競(jìng)爭(zhēng)。而如果沒(méi)有這樣的條款，就會(huì)破壞企業(yè)和企業(yè)之間競(jìng)爭(zhēng)的秩序，影響企業(yè)誠(chéng)信度。競(jìng)爭(zhēng)是要靠企業(yè)誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)、正常的公司治理占領(lǐng)市場(chǎng)份額，而不是靠挖墻角、挖人才。對(duì)于員工來(lái)說(shuō)也是有好處的，在這個(gè)時(shí)候也能夠充分體現(xiàn)自身的價(jià)值。