開(kāi)幕式（10月20日上午）
主持：劉桂明（《民主與法制》總編輯）
致辭：李林（中國(guó)社會(huì)科學(xué)院學(xué)部委員、法學(xué)研究所所長(zhǎng)）、張青松（北京市尚權(quán)律師事務(wù)所主任）

    劉桂明：各位領(lǐng)導(dǎo)、各位律師朋友，女士們，先生們，大家早上好！
    去年的此時(shí)，第五屆尚權(quán)刑事辯護(hù)論壇是在深圳召開(kāi)。當(dāng)時(shí)刑事訴訟法還處于修訂之中，而今年，此時(shí)此刻，刑事辯護(hù)已經(jīng)不再是修訂了，而是要討論實(shí)施的問(wèn)題了。我很贊嘆，很敬佩尚權(quán)6年前做的一次選擇，他們?cè)诿磕?0月份的第三個(gè)周末召開(kāi)尚權(quán)刑事辯護(hù)論壇。
     在本次論壇正式開(kāi)始的時(shí)候，首先介紹主席臺(tái)上就座的幾位領(lǐng)導(dǎo)。因?yàn)楸敬握搲巧袡?quán)刑事辯護(hù)論壇，和社科院法學(xué)所一起合辦的，首先介紹著名的法學(xué)家，中國(guó)法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)社科院法學(xué)所所長(zhǎng)李林教授。我們和各位今天在一起討論，個(gè)人的進(jìn)步和國(guó)家的進(jìn)步如何相融合。

      今天論壇還請(qǐng)來(lái)了全國(guó)人大法工委刑法室黃永處長(zhǎng)。
      在主席臺(tái)上的還有尚權(quán)律師事務(wù)所主任張青松。我個(gè)人認(rèn)為，在我們國(guó)家做刑事辯護(hù)當(dāng)中，有幾個(gè)基本做、主要做、專(zhuān)門(mén)做，還有開(kāi)頭做，或者是偶爾做。刑事辯護(hù)有很多種類(lèi)型，但是專(zhuān)門(mén)做的，比如說(shuō)翟建是基本做刑事辯護(hù)的，專(zhuān)門(mén)做刑事辯護(hù)的是張青松。
     今天直接從事刑事辯護(hù)的律師，我們給自己頂一個(gè)做，專(zhuān)門(mén)做的像張青松一樣，基本做的像翟建一樣，主要做的，我記得我們有位康司令，他主要是做行政辯護(hù)的。我曾經(jīng)跟張青松律師我們編了很多短信，也發(fā)給了很多律師事務(wù)所，包括偶爾做、專(zhuān)門(mén)做，包括各種各樣做刑事辯護(hù)的。所以今天在座的給自己定一個(gè)位，就是怎么做刑事辯護(hù)。
      怎么做刑事辯護(hù)，對(duì)我們研究刑事辯護(hù)實(shí)務(wù)的法律人來(lái)講是一個(gè)大問(wèn)題，尚權(quán)刑事辯護(hù)論壇每年討論的就是刑事辯護(hù)怎么做。同樣，我們?cè)谛淌略V訟法修訂之后，我們應(yīng)該怎么樣來(lái)看這個(gè)法律，怎么樣來(lái)用這個(gè)法律。至于怎么做，我想我們先聽(tīng)聽(tīng)學(xué)者的意見(jiàn)。
      讓我們以熱烈的掌聲有請(qǐng)李林先生發(fā)言，大家歡迎！

      李林： 各位領(lǐng)導(dǎo)，各位律師，各位專(zhuān)家學(xué)者，各位嘉賓上午好，首先我代表中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所對(duì)大家蒞臨本次論壇表示熱烈的歡迎和衷心的感謝！
      尚權(quán)刑事辯護(hù)論壇我是第一次參加，沒(méi)想到氣氛這么熱烈，有那么多大律師、那么多的專(zhuān)家學(xué)者和領(lǐng)導(dǎo)高度關(guān)注和積極參與這次論壇，給我留下了非常深刻的印象。
      新《刑事訴訟法》剛剛通過(guò)，法治環(huán)境逐步向前推動(dòng)。剛才我問(wèn)張青松主任，尚權(quán)兩個(gè)字由何而來(lái)？青松主任說(shuō)，這表達(dá)了一個(gè)意義，不是因?yàn)檎l(shuí)的名字或者是其他的含義。尚權(quán)的“權(quán)”放在今天，我更愿意定義為一種社會(huì)權(quán)力。社會(huì)權(quán)力可能要比私權(quán)地位更高一些，以后的作用更大一些。但是在我國(guó)盡管我們講要加強(qiáng)和諧社會(huì)建設(shè)，小康社會(huì)建設(shè)，盡管我們要?jiǎng)?chuàng)新社會(huì)管理，但是究竟什么是社會(huì)權(quán)？社會(huì)權(quán)在公權(quán)力面前是什么樣的關(guān)系？是什么樣的作用？和它未來(lái)的發(fā)展是什么樣的一種趨勢(shì)？我認(rèn)為現(xiàn)在法學(xué)理論界和政治學(xué)理論界沒(méi)有充分研究。但是我想今天的論壇，我們的律師、學(xué)者和官員可能會(huì)從各個(gè)角度探討背后的問(wèn)題，這個(gè)問(wèn)題是值得我們思考和共同努力的。

      今天的研討，不僅是一個(gè)學(xué)術(shù)問(wèn)題，更是在研討一些積極的、一種換位思維的理論。
    大家知道，刑事辯護(hù)制度和律師制度的每一次推進(jìn)和每一次進(jìn)步，都是理論和實(shí)踐相結(jié)合的結(jié)果。這種理論的過(guò)程，我們不僅需要指出存在的問(wèn)題，比如取證難、會(huì)見(jiàn)難、閱卷難、辯護(hù)難等問(wèn)題，這些問(wèn)題是不是在新《刑事訴訟法》頒布以后就迎刃而解呢？我想不會(huì)那么簡(jiǎn)單。我們今天的研是否可以從理論實(shí)踐相結(jié)合的角度，制度和技術(shù)相結(jié)合的角度，進(jìn)行一種深入的探討和有預(yù)見(jiàn)性的推測(cè)和分析，從而為我們下一步《刑事訴訟法》的實(shí)施，為我們下一步刑事律師的辯護(hù)提供一個(gè)更好的理論環(huán)境，或者更好的來(lái)引導(dǎo)司法解釋和法院、檢察院對(duì)一些《刑事訴訟法》具體條文的理解，從而使我們的刑事辯護(hù)能夠走向更好、更光明的前景。
      《刑事訴訟法》修改從很多角度都帶來(lái)了很多理論和實(shí)踐的問(wèn)題。在今天的論壇中，各位專(zhuān)家學(xué)者和各位律師可以把各種意見(jiàn)陳述出來(lái)，大家交換看法，從而為我們下一步制度的發(fā)展、實(shí)踐的發(fā)展和理論創(chuàng)新提供更好的實(shí)踐的支持。
      我再次代表法學(xué)研究所預(yù)祝本次論壇取得圓滿(mǎn)成功，再次感謝大家參加本次論壇。謝謝！

    
      劉桂明（主持人）：謝謝李林所長(zhǎng)對(duì)本次論壇熱情洋溢的致辭。
      我剛才介紹了主席臺(tái)上的領(lǐng)導(dǎo)和嘉賓，還有一位是《法制晚報(bào)》的總編王林先生，他是著名的媒體人。前面有幾位我還想特別介紹一下，比如接下來(lái)要接過(guò)我主持棒的中國(guó)社科院法學(xué)所的肖賢富研究員，他來(lái)作為第二階段的主持人。冀祥德，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所所長(zhǎng)助理、研究員。
      接下來(lái)還要介紹一位檢察官，北京市人民檢察院第一分院的徐煥檢察員。我們的論壇不僅律師參與，請(qǐng)檢察官加入才能達(dá)到真正的交流效果。
      還有陳虎教授和謝教授，他們分別來(lái)自中央民族大學(xué)和林業(yè)大學(xué)。今天的學(xué)者不僅僅是來(lái)自社科院法學(xué)所，還有其他高等院校的學(xué)子。
      最后我要重點(diǎn)介紹的是曾經(jīng)擔(dān)任過(guò)重慶律師協(xié)會(huì)的會(huì)長(zhǎng)。
      還有一些嘉賓我就不一一介紹了，他們分別是來(lái)自上海、大連、山東等地。
      接下來(lái)有請(qǐng)北京市尚權(quán)律師事務(wù)所主任張青松致辭！

      張青松(尚權(quán)律師事務(wù)所主任)：為什在每年十月第三個(gè)周末有這個(gè)論壇？因?yàn)樵?007年十月的第一屆論壇時(shí)，大家反映很好，劉桂明說(shuō)干脆以后每年都放在這個(gè)時(shí)間開(kāi)吧，于是就定了這個(gè)日子并堅(jiān)持到現(xiàn)在。從第一屆到今天的第六屆，再到以后的N屆，尚權(quán)律師事務(wù)所會(huì)一直致力于把這個(gè)論壇打造為學(xué)者、機(jī)構(gòu)和刑事辯護(hù)律師友好溝通的平臺(tái)。
      我現(xiàn)在代表北京市尚權(quán)律師事務(wù)所和深圳尚權(quán)律師事務(wù)所的全體同仁對(duì)今天來(lái)參加這個(gè)論壇的所有法律界同仁和媒體朋友表示熱烈的感謝和衷心的歡迎！

      今天的題目比較大，因?yàn)榻衲陮?duì)刑事辯護(hù)律師是非常特殊的一年。1997年新《刑事訴訟法》第一次修改后的實(shí)施，律師界有一種歡欣鼓舞的感覺(jué)，有一種刑事辯護(hù)大發(fā)展的感覺(jué)。
      但是十幾年來(lái)的實(shí)踐告訴我們，就像李林所長(zhǎng)所說(shuō)的，實(shí)踐和理論之間差距還是有的，法治總是在循序漸進(jìn)。這次《刑事訴訟法》的修改，無(wú)論從法律原則、法律制度還是具體操作程序上都有一些讓我們期待的進(jìn)步。但這些進(jìn)步能不能改變我們刑事辯護(hù)一直以來(lái)存在的這樣那樣的困難，最關(guān)鍵的恐怕還在于落實(shí)。所以，今年我們討論《刑事訴訟法》在頒布實(shí)施，在明年1月1日以后如何落實(shí)？這樣一個(gè)落實(shí)，我們的刑事辯護(hù)律師怎么做？我想應(yīng)該從規(guī)范我們的辯護(hù)行為，努力爭(zhēng)取每一項(xiàng)權(quán)力，促進(jìn)這部法律真正的實(shí)施，那才是這部法律這次修改的真正意義和價(jià)值。
      再次感謝社科院法學(xué)所對(duì)這次論壇和我們合辦給我們巨大的支持，感謝到了現(xiàn)場(chǎng)以及沒(méi)有到現(xiàn)場(chǎng)的各位朋友們對(duì)尚權(quán)律師事務(wù)所、對(duì)尚權(quán)刑事辯護(hù)論壇和對(duì)刑事辯護(hù)的關(guān)注和支持。謝謝大家！

      劉桂明（主持人）：作為主持人，我想增加一位致辭人，因?yàn)榻裉煸谧奈业睦项I(lǐng)導(dǎo)鄧甲明司長(zhǎng)給我們說(shuō)幾句，祝賀我們論壇的召開(kāi)！
      鄧甲明：劉桂明是《民主與法制》的主編，民主與法制，法制是最講程序，一切按照原來(lái)定的程序來(lái)，臨時(shí)插播雖然他有這個(gè)權(quán)力，但是好像與法制的精神有那么一點(diǎn)辜負(fù)，不太符合。所以我們還是按照法制既有的規(guī)則，已經(jīng)定好的本本來(lái)執(zhí)行，希望大家會(huì)贊同。
      劉桂明：鄧甲明司長(zhǎng)一番特別的致辭，正好說(shuō)明了本屆論壇的一個(gè)重要議題——規(guī)則、規(guī)范、規(guī)矩，當(dāng)然了，因?yàn)檫@個(gè)里面的“三規(guī)”不是說(shuō)的“雙規(guī)”，我記得我們第六屆論壇是“三規(guī)”。我們要講規(guī)則，有的時(shí)候主持人可以不講。鄧甲明司長(zhǎng)剛才用一番簡(jiǎn)短的致辭，同樣的祝賀我們第六屆尚權(quán)刑事辯護(hù)論壇的召開(kāi)。
      各位領(lǐng)導(dǎo)、各位嘉賓，我們的開(kāi)幕式到此告一段落，接下來(lái)我們用簡(jiǎn)短的時(shí)間移步室外照一張合影。

（第一單元）刑事訴訟法修改與辯護(hù)制度完善
    肖賢富（中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所研究員）：下面開(kāi)始今天論壇會(huì)的第一個(gè)單元——刑事訴訟法修改于辯護(hù)制度完善。請(qǐng)法學(xué)研究所所長(zhǎng)助理冀祥德發(fā)言，大家歡迎！
    冀祥德：我有必要介紹一下我們的主持人，肖賢富老師是社科院法學(xué)所資深的法學(xué)家，也是我們法學(xué)所訴訟法室的創(chuàng)始人，和陳光中先生都是我們一代的老一輩的法學(xué)家。陳先生做訴訟法學(xué)會(huì)的會(huì)長(zhǎng)，肖老師就是我們?cè)V訟法學(xué)會(huì)的副會(huì)長(zhǎng)。
    在2007年天津會(huì)議的訴訟法年會(huì)上，肖老師是總主持。今天正好趕上這樣一個(gè)論壇和全國(guó)刑訴法年會(huì)的時(shí)間一致了。但是由于我們這個(gè)論壇的時(shí)間確定在前，全國(guó)刑訴法會(huì)議確定在后，所以肖老師還有我們這幾個(gè)人總沒(méi)有參加那個(gè)會(huì)議，來(lái)參加在今比那個(gè)會(huì)議還重要的論壇。所以肖老師能夠?qū)３虂?lái)參加今天的論壇，讓我們?yōu)樗囊淮握啤?br />    今天的安排是我給大家就刑事辯護(hù)的幾個(gè)問(wèn)題做一個(gè)交流。一談到刑事辯護(hù)，特別是看見(jiàn)桂明老師，我總是心里充滿(mǎn)了很多的激動(dòng)。用桂明老師一句智慧而幽默的話(huà)來(lái)說(shuō)，9年或者10年以前我是被他稱(chēng)為律師中的學(xué)者，這10年又被桂明老師稱(chēng)為學(xué)者中的律師，尚權(quán)律師事務(wù)所的一員。尚權(quán)論壇的發(fā)起，時(shí)間的確定是桂明老師確定的。但是論壇的發(fā)起，就是要每年辦一次論壇，出一本書(shū)，參與一個(gè)課題，這個(gè)是我向我們的老板張青松主任建議的，得到了他的采納。

    對(duì)于刑事辯護(hù)的問(wèn)題，我覺(jué)得是一個(gè)老生常談的問(wèn)題。刑事辯護(hù)三難首先在律師界達(dá)成了共識(shí)，之后和學(xué)界取得了一致，進(jìn)而在社會(huì)各界引起了強(qiáng)烈的反響。
    我最近到各地去講新《刑事訴訟法》的時(shí)候，我都講最早引起《刑事訴訟法》再修改的就是刑事辯護(hù)。
    最近我寫(xiě)了一篇文章，就是關(guān)于新刑事訴訟法修改之后的六最，其中有一個(gè)最就是最值得辯護(hù)律師期待的制度——刑事辯護(hù)制度。當(dāng)然還有修改最大的制度——證據(jù)制度，最讓人擔(dān)心的制度，關(guān)于取保候?qū)弿?qiáng)制措施的變更制度，關(guān)于能夠引起國(guó)際社會(huì)最關(guān)注的制度——人權(quán)保障制度、社區(qū)矯正制度。
    《刑事訴訟法》中的刑事辯護(hù)制度，據(jù)我逐步的學(xué)習(xí)，不包括第二條，從第十四條開(kāi)始，直接涉及到有辯護(hù)的字眼而予以修改的就有32條之多。這32條既包含了《刑事訴訟法》的總則，也包含了《刑事訴訟法》中的三大制度和四大程序。
    首當(dāng)其沖的是辯護(hù)與代理制度、證據(jù)制度、強(qiáng)制措施制度這三大制度中，關(guān)于刑事辯護(hù)的內(nèi)容有了較大的修改。同時(shí)四大程序在偵查、起訴、審判、執(zhí)行程序中，都有較大幅度的修改。
    應(yīng)該說(shuō)僅僅從條文上來(lái)看，條文修改的數(shù)量也超過(guò)了證據(jù)制度，但是修改的力度我認(rèn)為沒(méi)有超過(guò)證據(jù)制度。所以我說(shuō)修辯法最大的制度應(yīng)該是證據(jù)制度，但是律師期待最久的制度就是刑事辯護(hù)制度。
   今天在有限的時(shí)間內(nèi)，我無(wú)法把這樣一個(gè)關(guān)于辯護(hù)制度修改的內(nèi)容給大家做一個(gè)匯報(bào)，我想就這幾年我對(duì)形勢(shì)辯護(hù)制度一些的研究和感想，和大家做一個(gè)交流。這幾年，特別是從刑訴法修改以后，關(guān)于辯護(hù)的研究，我主要提出了這么幾個(gè)不成熟的觀(guān)點(diǎn)或者是看法。
    一個(gè)是“三難說(shuō)”。在刑事辯護(hù)的困境被社會(huì)各界所熟知之后，為了讓有關(guān)人員進(jìn)一步的認(rèn)識(shí)到刑事辯護(hù)制度的不可或缺性，我有一篇文章提出來(lái)“車(chē)輪說(shuō)”。主要觀(guān)點(diǎn)是認(rèn)為公、檢、法、司這個(gè)說(shuō)法不太準(zhǔn)確。在中國(guó)的法制建設(shè)中，應(yīng)該提公、檢、法、律。公、檢、法、律是推進(jìn)中國(guó)法制進(jìn)程不可或缺的四個(gè)車(chē)輪，尤其是律師這個(gè)車(chē)輪，我們縱觀(guān)世界各國(guó)的法制進(jìn)程都可以看到一個(gè)一致的結(jié)論，那就是沒(méi)有任何一個(gè)法制國(guó)家的發(fā)展與辯護(hù)制度的完善與發(fā)展是分離的。
    簡(jiǎn)單地說(shuō)，刑事訴訟發(fā)展的歷史是辯護(hù)權(quán)擴(kuò)張的歷史。既不是法官權(quán)力擴(kuò)張的歷史，更不是檢察官權(quán)力擴(kuò)張的歷史，而是辯護(hù)權(quán)擴(kuò)張的歷史。
    正是因?yàn)檗q護(hù)權(quán)的擴(kuò)張，所以才有了法制進(jìn)程的推進(jìn)。我們從縱向的世界刑事訴訟發(fā)展的歷程看，也能得出這樣的一個(gè)規(guī)律。我最近剛做完一個(gè)課題，叫做世界刑事訴訟的四次革命。
    我的研究認(rèn)為，刑事訴訟的第一次革命是行政權(quán)與司法權(quán)的分離，包括中國(guó)古代社會(huì)中，長(zhǎng)期以來(lái)是司法權(quán)與行政權(quán)不分的。一個(gè)包公可以既命令抓人，又親自起訴，同時(shí)又審判，還包括執(zhí)行，集行政權(quán)與司法權(quán)于一身。
    刑事訴訟第一次大的變革就是這兩個(gè)權(quán)力的分離，出現(xiàn)了專(zhuān)門(mén)的從事處理社會(huì)糾紛的司法職業(yè)與功能。
    刑事訴訟的第二次革命是控訴權(quán)與審判權(quán)的分離，控審不分，在我們國(guó)家的現(xiàn)代社會(huì)中，我們都能夠記憶猶新?？卦V權(quán)和審判權(quán)在現(xiàn)代刑事訴訟的發(fā)展中，它的分離就代表了刑事訴訟的第二次革命。
    刑事訴訟的第三次革命則是控辯平等，這是因?yàn)榭卦V權(quán)從它產(chǎn)生的那天開(kāi)始就天然的強(qiáng)大，而辯護(hù)權(quán)從它產(chǎn)生的那天起就天然的弱小。所以，無(wú)論是從英美法系還是到大陸法系，尤其是英美法系中，對(duì)抗這樣一種訴訟模式之下，關(guān)于辨方權(quán)力不斷擴(kuò)張，與控方權(quán)力相平等，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)一種對(duì)抗制的典型的現(xiàn)代化訴訟形態(tài)，這是最明顯的。
    在法國(guó)和德國(guó)的律師制度發(fā)展的過(guò)程中，我們也能夠非常清晰的看到控辯平等在這些法治發(fā)達(dá)國(guó)家中經(jīng)過(guò)的一次法國(guó)明顯的革命。我們從1970年美國(guó)的布雷迪案件開(kāi)始，正在發(fā)生著刑事訴訟的第四次革命。就是控辯雙方由平等對(duì)抗轉(zhuǎn)向合作，或者說(shuō)由原來(lái)的以對(duì)抗為主，合作為輔，轉(zhuǎn)向現(xiàn)在的以合作為主，對(duì)抗為輔。
    美國(guó)的辯訴交易制度從1970年布雷迪案件第一個(gè)判例的出現(xiàn)到1973年這個(gè)案件的再一次重復(fù)，再到1974年美國(guó)刑事訴訟規(guī)則中關(guān)于對(duì)辯訴交易的書(shū)面認(rèn)可，乃至于從1980年到現(xiàn)在，用以解決美國(guó)刑事案件的90%以上，都說(shuō)明了這樣一個(gè)控辯合作一次革命的產(chǎn)生。而且這次革命的產(chǎn)生是悄悄的、自發(fā)的，而不是哪一個(gè)權(quán)力機(jī)關(guān)故意推動(dòng)的。這樣一個(gè)控辯合作的革命，不僅在美國(guó)，很快就在它隔壁的加拿大發(fā)生。
    我2004年到加拿大做訪(fǎng)問(wèn)學(xué)者的時(shí)候，能解決他們案件中的93%，在英國(guó)解決74%以上。不僅在英美法系，在大陸法系中，2002年，俄羅斯刑事訴訟法年修改后的第234條，寫(xiě)進(jìn)了關(guān)于控辯合作的內(nèi)容。法國(guó)在2004年修改的時(shí)候也把這個(gè)內(nèi)容寫(xiě)進(jìn)來(lái)了，不管法國(guó)的法官搞了三天的大把關(guān)，認(rèn)為辯訴交易控辯合作了，侵犯了法官的裁判權(quán)，但是法國(guó)的議會(huì)一直是一個(gè)強(qiáng)勢(shì)的議會(huì)，就像當(dāng)年他們作為歐盟成員國(guó)取消死刑的時(shí)候，民眾上街游行，議會(huì)依然堅(jiān)持取消死刑，后來(lái)在法國(guó)的土地上人頭就滿(mǎn)地上滾。
    關(guān)于用控辯合作的方式來(lái)解決案件的方式，寫(xiě)進(jìn)了刑事訴訟法典中，已然現(xiàn)在推進(jìn)得很好。從世界刑事訴訟革命的背景之下來(lái)看我們的刑事辯護(hù)制度在中國(guó)法治建設(shè)中的地位我們就看到。提出一個(gè)“車(chē)輪說(shuō)”，看起來(lái)是一個(gè)非常通俗的，但是我認(rèn)為是易懂的，是在這樣一種世界的背景之下，我們認(rèn)為刑事辯護(hù)律師是不可或缺的，刑事辯護(hù)制度是不可或缺的。不是說(shuō)你要不要的問(wèn)題，而是你不能不要的問(wèn)題。
    在研究中，我又提出了一個(gè)“木桶說(shuō)”，我認(rèn)為在我們的社會(huì)關(guān)系中，法治是這個(gè)木桶中最短的那塊木板。在法治這個(gè)木桶中，刑事法治又是這個(gè)木桶中最短的木板，在刑事法的木桶中，刑事辯護(hù)又是這個(gè)木桶中最短的一塊木板。
    當(dāng)然，我還認(rèn)為，如果刑事辯護(hù)也是一個(gè)木桶的話(huà)，那么刑事法律援助，就是刑事辯護(hù)木桶中最短的那塊木板。我的博士后報(bào)告是控辯平等論，這就是我提出的“平衡說(shuō)”，控辯平等，我也認(rèn)為，不僅是在立法層面的一個(gè)平等武裝，就是1972年西班牙國(guó)際刑法大會(huì)上大家達(dá)成的共識(shí)，不僅如此，我們還要在立法的時(shí)候創(chuàng)造平等保護(hù)的機(jī)會(huì)，制造平等保護(hù)的條件，這樣才能做到平等對(duì)抗與平等合作。所以控辯平等，不僅是平等對(duì)抗，還應(yīng)該包含平等合作、平等保護(hù)這四個(gè)方面的內(nèi)容。
    再后來(lái)，我覺(jué)得我們不僅要平衡，還要加強(qiáng)我們律師隊(duì)伍，特別是刑事辯護(hù)準(zhǔn)入門(mén)檻的設(shè)立，這也是我做的另外一個(gè)課題，就是刑事辯護(hù)的準(zhǔn)入說(shuō)。
    最近我們清華法學(xué)的第四期上，就這個(gè)問(wèn)題，我再一次闡明了我的觀(guān)點(diǎn)。就是我們要改變目前《刑訴法》第32條中普通的公民，就是沒(méi)有律師師格的人也可以做刑事辯護(hù)的這樣一種規(guī)定。要有資格的律師來(lái)從事形勢(shì)辯護(hù)。最近關(guān)于有效辯護(hù)我也研究了一些東西，我的主要觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，有效辯護(hù)更重要的可能要依賴(lài)于一種對(duì)于無(wú)效辯護(hù)的處罰，而無(wú)效辯護(hù)不僅僅是指的我們律師對(duì)于辯護(hù)的一種效果，由于他的素質(zhì)低而形成的一種判斷。
    無(wú)效辯護(hù)應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)基本類(lèi)型，第一個(gè)基本類(lèi)型就是權(quán)力侵權(quán)型的無(wú)效辯護(hù)，就是由于國(guó)家權(quán)力侵犯辯護(hù)權(quán)的行使，比如說(shuō)應(yīng)當(dāng)安排會(huì)見(jiàn)而沒(méi)有安排會(huì)見(jiàn)，律師應(yīng)當(dāng)?shù)霓q護(hù)權(quán)利，例如他的調(diào)查取證權(quán)等基本的權(quán)利，沒(méi)有因?yàn)閲?guó)家權(quán)力的干擾或者影響，而阻止了有效辯護(hù)的事件，這是一種權(quán)力侵權(quán)型的無(wú)效辯護(hù)，這個(gè)應(yīng)當(dāng)予以國(guó)家制裁。
    在我們本次《刑訴法》中，這個(gè)方面的規(guī)定還是有待于我們進(jìn)一步努力的。另一種無(wú)效辯護(hù)是由于律師的素質(zhì)，或者律師的水平，或者律師的失誤而導(dǎo)致的一種辯護(hù)。
    因此，我個(gè)人認(rèn)為，我們目前就中國(guó)的刑事辯護(hù)制度而言，我覺(jué)得我們面臨著三個(gè)轉(zhuǎn)變：第一個(gè)轉(zhuǎn)變就是從非專(zhuān)業(yè)辯護(hù)到專(zhuān)業(yè)辯護(hù)的轉(zhuǎn)變。那就是不僅要建立準(zhǔn)入制度，要由辯護(hù)律師壟斷辯護(hù)行業(yè)，而且我們要有師格的辯護(hù)律師從事這個(gè)行業(yè)。第二個(gè)轉(zhuǎn)變就是從個(gè)別辯護(hù)轉(zhuǎn)向普遍辯護(hù)。這就是要基于我們這16年以來(lái)刑事辯護(hù)律師日趨下降的這樣一個(gè)現(xiàn)實(shí)，我們說(shuō)如果不解決普遍辯護(hù)的問(wèn)題，我們的刑事辯護(hù)率還在10%、5%，甚至是30%這樣一種低下比例的話(huà)，我們要依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，那個(gè)路還十分漫長(zhǎng)。只有有了普遍辯護(hù)，才能談上有效辯護(hù)，才能談上對(duì)于國(guó)家法治進(jìn)程的推進(jìn)。
    第三個(gè)轉(zhuǎn)變，就是要進(jìn)一步從普遍辯護(hù)轉(zhuǎn)向有效辯護(hù)，不僅要提高刑事辯護(hù)率，而是還是提高刑事辯護(hù)的質(zhì)量。有效辯護(hù)，我覺(jué)得至少有兩個(gè)內(nèi)涵：一個(gè)是要保證有師格的辯護(hù)人提供有效的辯護(hù)，要通過(guò)立法予以完善。二是要有師格的辯護(hù)人提供有效辯護(hù)。有了師格的辯護(hù)人，一些全國(guó)著名的大律師，他們提出高師格的刑事辯護(hù)是沒(méi)有問(wèn)題的，他們能夠提出，但是有沒(méi)有這樣的環(huán)境和條件，這就是我們有效辯護(hù)保障的兩個(gè)基本的條件。
    以上就是我對(duì)這幾年關(guān)于刑事辯護(hù)這個(gè)問(wèn)題的幾點(diǎn)不成熟的想法，跟我們各位老師、各位專(zhuān)家，尤其是跟我們各位律師來(lái)做一個(gè)簡(jiǎn)短的交流，希望我們共同努力，在各自的崗位上，用不同的方式，推進(jìn)中國(guó)刑事辯護(hù)制度的完善！

    肖賢富（主持人）：謝謝冀祥德研究員給我們做了一個(gè)很好的演講。尤其是后面的“三個(gè)轉(zhuǎn)變”，值得我們每一位，無(wú)論是學(xué)者、律師還是執(zhí)法者深思的問(wèn)題。律師事業(yè)的發(fā)展反映了法律事業(yè)的發(fā)展，律師事業(yè)的發(fā)展關(guān)鍵問(wèn)題就在于刑事辯護(hù)，因?yàn)樾淌罗q護(hù)反映了一個(gè)社會(huì)和時(shí)代民主的進(jìn)程和法治的進(jìn)程。所以，我覺(jué)得冀祥德研究員的演講很精彩。
    下面請(qǐng)全國(guó)人大法工委刑法室處長(zhǎng)黃永演講！
    黃永：剛才冀祥德教授對(duì)《刑事訴訟法》和辯護(hù)制度這一深層的理論做了很好的闡釋。我本身缺乏理論功底，但是從我工作的角度，談一點(diǎn)我個(gè)人對(duì)《刑事訴訟法》對(duì)于辯護(hù)制度的規(guī)定，以及背后的思考和認(rèn)識(shí)。這是基于新《刑事訴訟法》在3月14日做了大的修改，而在實(shí)踐中我們說(shuō)社會(huì)主義法律制度形成以后，不僅僅是立法，同時(shí)實(shí)施也是和立法同等層面的地方。我們說(shuō)不僅要有法可依，還要執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究。所以實(shí)施是法律的真正的生命。今天的論壇就在新《刑事訴訟法》通過(guò)以后，我們律師如何根據(jù)新《刑事訴訟法》展開(kāi)討論，這是對(duì)實(shí)施問(wèn)題的一個(gè)很好的引導(dǎo)，也是對(duì)實(shí)施前如何做這個(gè)工作，我們可以說(shuō)是一次沙盤(pán)推演，是非常具有意義的一次活動(dòng)。
    在《刑事訴訟法》刑事辯護(hù)制度是修改的重中之重，大家可以從條文數(shù)量和編排中看出，刑事辯護(hù)制度的修改，是在和審判權(quán)和檢察權(quán)相互均衡角度上要首要考慮的問(wèn)題。從這個(gè)角度出發(fā)《刑事訴訟法》對(duì)辯護(hù)的修改，不僅是從律師角度，也是從當(dāng)事人的角度切入的?？梢哉f(shuō)是有三個(gè)層面。
    第一，我們對(duì)辯護(hù)權(quán)的保障，首先是對(duì)犯罪嫌疑人和被告人的權(quán)利基點(diǎn)出發(fā)的，這是對(duì)我們的刑事訴訟基本的認(rèn)識(shí)。所以在這方面，我們首要的工作是拓展了犯罪嫌疑人被告人獲得辯護(hù)特別是獲得律師辯護(hù)的這種機(jī)會(huì)。我們大家都知道一個(gè)是把辯護(hù)提前到了偵查階段，二是在刑事訴訟中包括偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和法院都富有告訴當(dāng)事人有權(quán)獲得律師辯護(hù)的義務(wù)，而且當(dāng)事人在押的提出了聘請(qǐng)律師的要求，如果他本人沒(méi)有提出這個(gè)意見(jiàn)，應(yīng)該把這個(gè)轉(zhuǎn)移給他的家屬；對(duì)于權(quán)力行使缺陷的人，比如說(shuō)未成年人、精神上有缺陷等無(wú)法正常行使自己權(quán)力的人，這些人我們可以提供相應(yīng)的法律援助。

    在這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，首要的一點(diǎn)是我們要擴(kuò)大了犯罪嫌疑人和被告人獲得辯護(hù)的權(quán)力。但這從另一方面理解，實(shí)際上是拓展了我們律師介入刑事訴訟的空間。以前《刑事訴訟法》規(guī)定偵查階段律師只能提供法律咨詢(xún)，但我們現(xiàn)在改成了從偵查階段開(kāi)始就能提供辯護(hù)，這是一個(gè)非常重要的修改，不僅僅是對(duì)犯罪嫌疑人和被告人權(quán)利的保證，也是對(duì)我們律師業(yè)務(wù)空間的拓展。
    第二，在律師辯護(hù)權(quán)給予了充分的保證。這次修改，在面對(duì)以前1996年實(shí)施以來(lái)實(shí)踐中面對(duì)的很多問(wèn)題，我們做了實(shí)質(zhì)性的很重要的修改。關(guān)于閱卷，相對(duì)于相對(duì)于2007年《律師法》我們做了更多的修改，律師法在2007年寫(xiě)的時(shí)候是面對(duì)民事刑事一塊寫(xiě)，但是這兩者有區(qū)別的，所以寫(xiě)的時(shí)候就有所區(qū)別。因?yàn)槊袷麓蠹抑苯拥椒ㄔ?，法院在民事訴訟中形成的卷宗和公檢法機(jī)關(guān)在各個(gè)階段形成的卷宗，面對(duì)的范圍和包含的內(nèi)容是不一樣的。所以，我們更進(jìn)一步明確了刑事訴訟中的閱卷，就是本案的材料，涉及到被告人和犯罪嫌疑人有罪、無(wú)罪、罪輕、罪重的材料都是可以查閱的，當(dāng)然這是一般從審查起訴開(kāi)始。
    二是對(duì)會(huì)見(jiàn)權(quán)進(jìn)行了重大的修改，持三證就可以進(jìn)行會(huì)見(jiàn)。這是對(duì)《律師法》做的銜接性的修訂，這個(gè)修訂是更明確了。我們?cè)谶@些方面做了很重要的修改和補(bǔ)充。
    還有一些更重大的權(quán)力方面的修改。我們?cè)谄渌闹贫刃薷闹校婕暗疆?dāng)事人權(quán)利保障的時(shí)候，也給我們的律師辯護(hù)留下了運(yùn)作的空間和職業(yè)操作的空間。
    現(xiàn)在我們規(guī)定在偵查終結(jié)和審查起訴的時(shí)候，律師都可以向偵查機(jī)關(guān)和審察起訴機(jī)關(guān)提出意見(jiàn)，現(xiàn)在規(guī)定在對(duì)定期羈押的必要性進(jìn)行審查，這個(gè)一方面是根據(jù)案件的材料進(jìn)行審查，以前的案件材料是不是發(fā)生了變化，公安機(jī)關(guān)提供的材料是否發(fā)生變化。
    另一方面還涉及到由其他外部環(huán)境的變化，比如說(shuō)家人退贓等各方面的原因，涉及到他個(gè)人的危險(xiǎn)性發(fā)生了變化，對(duì)羈押的必要性提出一些新證據(jù)的情況下，這也是我們的一些運(yùn)作的空間。還有死刑復(fù)核程序中明確寫(xiě)了，律師可以提出意見(jiàn)，律師提出意見(jiàn)的死刑復(fù)核機(jī)關(guān)要予以聽(tīng)取。反過(guò)來(lái)，我們?cè)趯?shí)踐中也考慮了對(duì)律師行使權(quán)力存在一些阻撓和妨害的行為，我們也進(jìn)行了一些救濟(jì)型權(quán)力，比如115條針對(duì)當(dāng)事人規(guī)定的權(quán)力。但是針對(duì)律師的在總則和辯護(hù)權(quán)中都明確了。我們這次《刑事訴訟法》的修改是對(duì)律師辯護(hù)權(quán)做了一個(gè)非常重要的拓展辯護(hù)或者是新的規(guī)劃和界定。
    第二方面，這些規(guī)劃和界定，我覺(jué)得大家大家在討論過(guò)程中從我們現(xiàn)在的體會(huì)也好，從我們一般的《刑事訴訟法》理論也好，實(shí)際上都能體會(huì)到。
    第一，它是基于對(duì)我們說(shuō)的懲罰犯罪和保障人權(quán)這兩個(gè)刑事訴訟的兩個(gè)最重要的價(jià)值目標(biāo)進(jìn)行考量來(lái)解決問(wèn)題的，或者是基于這個(gè)考量來(lái)做出規(guī)定的。因此，這次我們都把尊重和保障人權(quán)寫(xiě)進(jìn)了《刑事訴訟法》，這是這次《刑事訴訟法》最大的亮點(diǎn)。但這次亮點(diǎn)不僅體現(xiàn)在這句話(huà)上，還體現(xiàn)在非常重要的制度設(shè)計(jì)方面，刑事辯護(hù)制度的設(shè)計(jì)就是其中的一個(gè)方面。所以，在這方面來(lái)說(shuō)，刑事訴訟中關(guān)于當(dāng)事人獲得辯護(hù)的權(quán)力，以及律師行使職權(quán)各方面的保障，都是從保障人權(quán)的角度做的一些制度設(shè)計(jì)。
    當(dāng)然我們可能會(huì)覺(jué)得有一些制度設(shè)計(jì)的方面不利于辯護(hù)權(quán)的行使，比如，會(huì)見(jiàn)明顯就是還規(guī)定了我們有幾種情況不得會(huì)見(jiàn)的例外。但是看這個(gè)問(wèn)題，我個(gè)人認(rèn)為，一是確實(shí)懲罰犯罪和保障人權(quán)在目前某些方面是存在沖突的，這是大家不可否認(rèn)的，有時(shí)候確實(shí)因?yàn)樯婕暗饺藱?quán)保障導(dǎo)致案件查不清。
    另一方面，相對(duì)于我們?cè)趯?shí)踐操作層面來(lái)說(shuō)是需要大家研究和思考的，法律層面對(duì)一個(gè)人、一個(gè)社團(tuán)或某些方面權(quán)利主體的權(quán)力界定，和實(shí)際操作層面的情況還是不一樣的，所以國(guó)家在重大利益方面是要做出選擇的。因此我們現(xiàn)在規(guī)定的這些例外也好，它實(shí)際上是在涉及到重大國(guó)家利益的保障方面，做了一個(gè)例外性的規(guī)定。這是一個(gè)方面，就是我們說(shuō)懲罰犯罪和保障人權(quán)，我們從律師工作的角度來(lái)說(shuō)，我是保障犯罪嫌疑人和被告人的權(quán)利，但是從立法和權(quán)力界定角度是要做一個(gè)區(qū)隔的。一個(gè)法律，說(shuō)得遠(yuǎn)一點(diǎn)是社會(huì)契約論，在訂立契約的時(shí)候是本身沒(méi)有前提的，不能說(shuō)以我本人來(lái)界定這個(gè)契約合適不合適。
    第二，剛才李林教授也說(shuō)到這個(gè)問(wèn)題，對(duì)于辯護(hù)權(quán)的界定，它的性質(zhì)到底是什么？是公權(quán)、私權(quán)還是社會(huì)權(quán)利？這在我們的理論研究和立法、實(shí)踐中都是一個(gè)問(wèn)題。而且我們看到在各個(gè)方面，包括國(guó)內(nèi)國(guó)外對(duì)這個(gè)在理論上都有闡述，應(yīng)該是明確的。
    我們現(xiàn)在有一種認(rèn)識(shí)，律師某種意義是一種私權(quán)，是因?yàn)樗麄€(gè)人和當(dāng)事人簽訂的合同或者是委托關(guān)系，所以他是忠實(shí)于當(dāng)事人的委托而行使自己的活動(dòng)從事職業(yè)活動(dòng)的一群人。
    現(xiàn)在我們總體看有的律師在界定自己的時(shí)候，界定為自由職業(yè)者。這是從他和法官、檢察官入職方式和紀(jì)律約束上相對(duì)來(lái)說(shuō)是自由的；但從另一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，從一個(gè)國(guó)家的司法制度構(gòu)建或者是法律立法角度來(lái)說(shuō)，律師本身和當(dāng)事人的關(guān)系只是其中的一個(gè)方面，另一方面更多在考慮這個(gè)問(wèn)題的時(shí)候，因?yàn)楦嗝鎸?duì)的是公檢法而不僅僅是當(dāng)事人，所以在界定這個(gè)問(wèn)題的時(shí)候，各國(guó)理論都提出了一些內(nèi)容。
    我個(gè)人認(rèn)為，律師也是叫做有限參與社會(huì)管理的群體。在西方的理論，德國(guó)和臺(tái)灣提出的理論是律師是有限的法條（音），就是它不僅僅是個(gè)人，不僅僅是當(dāng)事人委托的代理人角色，特別在刑事訴訟過(guò)程中。因此，律師在刑事訴訟過(guò)程中有一個(gè)行使法律給他的職權(quán)的問(wèn)題，也就是《刑事訴訟法》第35條規(guī)定，依據(jù)法律依法提出當(dāng)事人有罪、無(wú)罪、罪輕、罪重的意見(jiàn)，以及維護(hù)他的訴訟權(quán)利和各方面的合法權(quán)利。所以，當(dāng)事人和律師的關(guān)系界定是兩方面，一方面是基于我們的委托關(guān)系形成了具體的民事當(dāng)中個(gè)體的，可以操作的這種合同。
    另一方面基于法律方面的界定，對(duì)于律師在履行合同中的行為準(zhǔn)則或者是行為的范圍給予明確的說(shuō)明，我們?cè)诼男泻贤臅r(shí)候不能完全依照你和他的委托關(guān)系來(lái)行使職權(quán)，那樣行使職權(quán)可能是有偏差的。所以，在這時(shí)候律師行使職權(quán)的時(shí)候，律師本身一方面根據(jù)委托關(guān)系來(lái)決定自己要做些什么，這個(gè)應(yīng)該說(shuō)委托關(guān)系和法律規(guī)定之間是有一個(gè)沖突的，或者我們說(shuō)有一個(gè)張力關(guān)系問(wèn)題。我可以說(shuō)委托關(guān)系，就是基于委托我可以限定律師在這一個(gè)具體的案件處理中的職權(quán)。比如說(shuō)，你本來(lái)有申訴控告的權(quán)利，我就不委托你；你本來(lái)有上訴的權(quán)利，我不委托你。但是它沒(méi)有權(quán)利在法律的規(guī)定之外擴(kuò)張雙方之間的委托關(guān)系，擴(kuò)張以后對(duì)律師會(huì)造成不利的影響。這是從立法和理論研究的角度，和從律師當(dāng)事人存在委托關(guān)系的角度，是不一樣的，存在一定的緊張關(guān)系。所以，在簽定具體的委托關(guān)系時(shí)，要和法律關(guān)系達(dá)成一個(gè)平衡，兩者之間沒(méi)有沖突，這是最好的。
    第三方面，從我個(gè)人的體會(huì)來(lái)說(shuō)，我們作為刑事辯護(hù)的群體，在《刑事訴訟法》出臺(tái)以后，怎么來(lái)調(diào)整我們的辯護(hù)行為。我不從事律師工作，我只談個(gè)人的一點(diǎn)體會(huì)。
    第一，這不是個(gè)體律師要做的，是我們律師群體和律協(xié)要做的重要的工作，重新梳理現(xiàn)在在刑事辯護(hù)中所具有的職權(quán)。有些東西寫(xiě)得非常明確，比如說(shuō)可以閱卷等等，在辯護(hù)代理中是寫(xiě)明確的。但是有些問(wèn)題，比如說(shuō)在制度證據(jù)、審判制度和特別程序等等章節(jié)中，由于它的制度設(shè)計(jì)的變化或者是新制度的引入，必然給我們的律師提供一些新的空間，這些空間相對(duì)來(lái)說(shuō)，可能是中國(guó)人的一些習(xí)慣，我們?cè)谑崂砟硞€(gè)東西的時(shí)候都喜歡模糊論，我們大體上知道這個(gè)事我可以干什么。
    在新的法律實(shí)施以后，我們做人家不答應(yīng)我們才知道，這中間有一個(gè)邊界，我們梳理了人家不清楚。所以，要做梳理工作，首先看我們?cè)黾恿耸裁礃拥穆殭?quán)。比如說(shuō)我們現(xiàn)在來(lái)說(shuō)，有一些制度是隱含的。比如說(shuō)規(guī)定了行政機(jī)關(guān)搜集的證據(jù)可以作為刑事訴訟的證據(jù)使用。我們以后就會(huì)遇到這些問(wèn)題，有一些證券、稅務(wù)搜集的證據(jù)送到公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)以后，律師看到這些證據(jù)應(yīng)該采取什么樣的策略？這種情況下，證據(jù)的種類(lèi)和它做的規(guī)定給我們提供了一個(gè)新的界限，我們可以在這個(gè)領(lǐng)域中提出意見(jiàn)。比如說(shuō)實(shí)物證據(jù)和勘驗(yàn)檢查筆錄等等是可以的，但是如果是移送了言詞證據(jù)，當(dāng)事人的筆錄和證據(jù)證言就給我們提供了新的辯護(hù)空間。
    再比如說(shuō)非法證據(jù)排除制度，當(dāng)事人和辯護(hù)人在法庭審判過(guò)程中可以提出證據(jù)搜集非法這一要求，而且只需要提出一定的線(xiàn)索，如果有證據(jù)當(dāng)然更好。所以在這種情況下，我們知道證據(jù)的辯護(hù)相對(duì)于一個(gè)刑事辯護(hù)來(lái)說(shuō)會(huì)達(dá)到釜底抽薪的效果，我把關(guān)鍵的鏈條抽掉以后，你不用做，公安機(jī)關(guān)和法院就會(huì)自然而然做出一個(gè)符合你的要求的裁定和判決。所以，在這種情況下，對(duì)這些證據(jù)的審查或者是提出非法證據(jù)排除的契機(jī)就是我們需要把握的問(wèn)題。
    現(xiàn)在庭前證據(jù)制度，相對(duì)于當(dāng)事人的利益，相對(duì)于律師的成效來(lái)說(shuō)，你越快的推進(jìn)這個(gè)刑事訴訟結(jié)束，你可能所獲得的刑事訴訟的收益或者是有效辯護(hù)收益率是更高的。如果一個(gè)當(dāng)事人委托你以后，你本來(lái)可以一個(gè)月內(nèi)結(jié)案的案子，在偵查終結(jié)和審查起訴階段，人家可以根據(jù)你的意見(jiàn)做出一個(gè)很好的結(jié)論，但是你非要拖到二審，當(dāng)然這對(duì)律師的收益是好的，但是對(duì)刑事辯護(hù)是需要考量的。這是需要提前做的工作。所以，我說(shuō)要梳理新的《刑事訴訟法》中我們能做什么。
    第二，知道我們能做什么以后，可能還有一個(gè)怎么做的問(wèn)題。
    剛才冀教授說(shuō)了一個(gè)很好的觀(guān)點(diǎn)，他說(shuō)刑事訴訟制度，涉及到辯護(hù)權(quán)的時(shí)候有一個(gè)很重要的轉(zhuǎn)變或者說(shuō)是革命性的現(xiàn)象。我們現(xiàn)在的司法權(quán)特別是檢察權(quán)、偵查權(quán)和辯護(hù)權(quán)不是對(duì)立的，它在世界范圍內(nèi)都出現(xiàn)了合作的傾向。這并不是說(shuō)偵查機(jī)關(guān)進(jìn)行合作，偵查犯罪職能就沒(méi)有了；也不是說(shuō)律師和偵查機(jī)關(guān)進(jìn)行合作，律師的辯護(hù)職能就沒(méi)有了，而是在過(guò)程中實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)的具體方法是不一樣的。在這個(gè)過(guò)程中我們看到說(shuō)關(guān)于律師辯護(hù)制度方面的拓展，不僅僅是在法庭上陳訴有罪無(wú)罪，在別的領(lǐng)域也有了空間，簡(jiǎn)單說(shuō)就是刑事和解制度。
    刑事和解出現(xiàn)以后，律師在這個(gè)過(guò)程中本身提出有罪辯護(hù)，但是要提出和解的要求，或者在后臺(tái)層面上促進(jìn)當(dāng)事人雙方之間的和解，這就是一個(gè)很大的運(yùn)作空間。你不可能說(shuō)當(dāng)事人雙方都要和解，你辯護(hù)人出來(lái)以后非要頂著干，這是不可能的，但是和解空間的操作，我們知道這方面，因?yàn)槲覀円?guī)定了只是司法機(jī)關(guān)主持刑事和解工作。所以，在刑事和解的達(dá)成和操作過(guò)程中是給了律師一個(gè)非常重要的操作空間。所以，這些方面實(shí)際上都是對(duì)律師辯護(hù)的一些新要求，這些新要求也對(duì)我們的工作策略產(chǎn)生一些不同的影響。
    比如說(shuō)，附帶民事訴訟中規(guī)定了，法院審理附帶民事訴訟案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際損失情況進(jìn)行判決或者是進(jìn)行調(diào)解，這給了我們?cè)谶@個(gè)過(guò)程中調(diào)解這樣一個(gè)重要的空間，無(wú)論是調(diào)解還是附帶民事訴訟調(diào)解也好，我個(gè)人理解都是把民事訴訟的某些運(yùn)作規(guī)則和方式移植到刑事訴訟當(dāng)中來(lái)。因?yàn)槲覀兊摹缎淌略V訟法》沒(méi)有明確規(guī)定怎么調(diào)解也沒(méi)有規(guī)定調(diào)解過(guò)程中律師可以怎么做，這樣就根據(jù)刑事訴訟的特點(diǎn)對(duì)這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了合理的界定和規(guī)劃的問(wèn)題。這都是我們需要在訴訟過(guò)程中具體要進(jìn)行操作、實(shí)踐方面把握的問(wèn)題。
    當(dāng)然合作還有另外一個(gè)層面的問(wèn)題。我們?cè)谠O(shè)計(jì)某些方面的一些具體問(wèn)題出現(xiàn)時(shí)，可能就有一個(gè)策略的問(wèn)題。你如果遇到了某些具體方面的問(wèn)題，不否認(rèn)可能在實(shí)踐中會(huì)出現(xiàn)各種各樣的問(wèn)題，甚至有時(shí)候我們會(huì)遇到妨礙或者刁難，但是這相對(duì)于委托人來(lái)說(shuō)，相對(duì)于整個(gè)訴訟制度的運(yùn)作來(lái)說(shuō)，有一些東西我覺(jué)得一個(gè)律師在運(yùn)作的時(shí)候，或者在具體操作刑事案件的時(shí)候，比較能把握好或者善于把握的，應(yīng)該是我們要合理的界定一下，律師個(gè)人在這個(gè)案件中可以做什么。
    相對(duì)于當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，律師不僅僅是這一個(gè)案件，我做的案件是非常多的。所以這一個(gè)案件的做法或者整個(gè)你在從事刑事訴訟活動(dòng)中的做法還需要一個(gè)一以貫之的原則，有些東西采取的策略本身要在法律界定范圍內(nèi)，我們說(shuō)的《刑事訴訟法》沒(méi)有做這個(gè)界定，但是《行政法》和其他的民事法中都有相關(guān)的要求。任何人的行為不僅僅要合法，還要合乎公序良俗，我們不說(shuō)這個(gè)刑事訴訟，你這個(gè)行為還需要一個(gè)合理性的安排，那樣才有利于你有條不紊的從事這個(gè)活動(dòng)。
    比如我們現(xiàn)在的非法證據(jù)排除就是一個(gè)非常重要的策略，在有些證據(jù)是通過(guò)非法證據(jù)排除把它排除掉了，這種情況下就會(huì)對(duì)我們的辯護(hù)有決定性的影響?；蛘咄艘徊秸f(shuō)，如果我們提出非法證據(jù)排除對(duì)法庭質(zhì)證結(jié)構(gòu)產(chǎn)生影響，這也是一個(gè)很重要的策略。
    我個(gè)人體會(huì)，在新《刑事訴訟法》出臺(tái)以后，在實(shí)施之前，我們好好梳理一下我們的權(quán)力邊界，針對(duì)新出現(xiàn)的權(quán)力，我們考證一下我們?cè)趯?shí)施這個(gè)權(quán)力的行為方式，這既保障了我們貫徹好《刑事訴訟法》，又保障了律師在新《刑事訴訟法》的背景下能夠更好的行使好我們辯護(hù)職權(quán)的一個(gè)非常重要的方面。這是基于我個(gè)人的理解，有不對(duì)的地方請(qǐng)大家指正。
    肖賢富：謝謝黃處長(zhǎng)從立法的角度對(duì)新《刑事訴訟法》修改以后關(guān)于律師辯護(hù)制度的一些發(fā)展，從立法者的角度講了立法者的用心，兩個(gè)方面：一是它的發(fā)展變化；二是之所以這么規(guī)定是有社會(huì)接受和容忍的程度。

    第二單元：新刑事訴訟法實(shí)施與辯護(hù)制度完善（一）
    萬(wàn)大強(qiáng)（尚權(quán)律師事務(wù)所律師）：我們這個(gè)單元的名字叫做新刑事訴訟法實(shí)施與辯護(hù)制度完善。我們?yōu)槭裁窗堰@個(gè)題目作為這個(gè)單元研究的主要內(nèi)容呢？大家知道，馬上新的《刑事訴訟法》就要實(shí)施了，這次修改的辯護(hù)制度改進(jìn)非常大，為什么叫做完善呢？因?yàn)檫@種辯護(hù)制度不是說(shuō)馬上法律實(shí)施，大家就都按照它來(lái)，大家還有一個(gè)摸索經(jīng)驗(yàn)的過(guò)程。還有一個(gè)不斷完善的過(guò)程。所以我們把這個(gè)單元叫做這個(gè)名字，而且這次論壇總的題目也是這個(gè)題目。
    我現(xiàn)在把幾位主講嘉賓和點(diǎn)評(píng)嘉賓介紹一下，他們是：徐煥檢察官，北京市人民檢察院第一分院處長(zhǎng)，是一位老檢察官，也是非常有經(jīng)驗(yàn)的檢察官、刑事訴訟專(zhuān)家，40年前我們一起在黑龍江上山下鄉(xiāng)，是黑龍江老知青，我們也是戰(zhàn)友。當(dāng)年在連隊(duì)里面也是連隊(duì)骨干，現(xiàn)任首都合唱團(tuán)，首席男中音，現(xiàn)任首都檢察官交響樂(lè)團(tuán)首席大提琴。這些年從事公訴工作和檢察工作，積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)?！斗ㄖ仆韴?bào)》總編輯王林，《法制晚報(bào)》是北青集團(tuán)旗下的一個(gè)報(bào)紙，2004年創(chuàng)刊，在我們律師的工作當(dāng)中，《法制晚報(bào)》起到了巨大的作用，這次王林總編輯特意趕過(guò)來(lái)，為我們這個(gè)大會(huì)進(jìn)行演講。    張錦宏律師，河南千業(yè)律師事務(wù)所主任，也是多年來(lái)從事刑事辯護(hù)工作，積累了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。點(diǎn)評(píng)人謝彤院長(zhǎng)，北京林業(yè)大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)，也是專(zhuān)門(mén)研究刑事訴訟，多年來(lái)積累了豐富的理論經(jīng)驗(yàn)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。毛立新教授，北京市尚權(quán)律師事務(wù)所律師，北京師范大學(xué)刑事科學(xué)研究院副教授，在我們所的歷次論壇當(dāng)中都發(fā)表了獨(dú)到的意見(jiàn)，多年來(lái)對(duì)刑事訴訟有很深的研究。首先請(qǐng)徐處長(zhǎng)演講！

    徐煥（北京市人民檢察院第一分院檢察員）：實(shí)際上我也不是演講，就是從實(shí)務(wù)的層面來(lái)講一講這次刑事訴訟法修訂之后我們工作的方向。
    剛才冀祥德教授講了我們面臨的第四次浪潮，就是說(shuō)控辯雙方的平等與合作，這也正是我今天要講的主要內(nèi)容。這次新的《刑事訴訟法》修訂對(duì)我們觸動(dòng)比較大的是律師適時(shí)閱卷、及時(shí)會(huì)見(jiàn)，其實(shí)向檢法機(jī)關(guān)提供意見(jiàn)，并且及時(shí)為解決社會(huì)矛盾做出自己的努力，這是對(duì)于我們最大的觸動(dòng)。從我們檢察機(jī)關(guān)有些人說(shuō)，檢察員的工作不好做，律師的工作不好做，對(duì)于律師適時(shí)閱卷，給我們的工作帶來(lái)了很多的難點(diǎn)。實(shí)際上這次修改對(duì)我們的工作不會(huì)帶來(lái)矛盾，辯護(hù)人適時(shí)閱卷、及時(shí)會(huì)見(jiàn)只能有好處，不會(huì)有壞處。
    我認(rèn)為律師適時(shí)閱卷取代了過(guò)去信息交換不平等，信息不對(duì)稱(chēng)的弊病。而且對(duì)于我們的工作帶來(lái)了很大的便利。以前我們工作中所說(shuō)的律師閱卷滯后，往往是出于一種所謂司法保密制度的想法，實(shí)際上看來(lái)這是不必要的。而且現(xiàn)在我們面臨著兩個(gè)沖擊，一個(gè)是現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅速發(fā)展，別想保什么密，在網(wǎng)絡(luò)上一切都是公開(kāi)的。

    如果要跟網(wǎng)絡(luò)對(duì)抗，無(wú)論是檢法機(jī)關(guān)，或者是辯護(hù)人，那就是死路一條，自找死路。我們現(xiàn)在所說(shuō)的保密，除了一些國(guó)家安全案件，還有恐怖組織的案件，一般的刑事案件是難以做到保密的，這是一方面。另一方面，我們所說(shuō)的保密往往是出于對(duì)于媒體對(duì)案件報(bào)道的一些偏差，這個(gè)確實(shí)是有，但是沒(méi)必要去糾正它。媒體作為新聞報(bào)道，往往對(duì)案件的結(jié)果報(bào)道是絕對(duì)準(zhǔn)確的，只是在案件的起因和行為人的動(dòng)機(jī)上往往有失真的地方，這個(gè)也沒(méi)有必要去糾正。因?yàn)樽鳛樗痉C(jī)關(guān)，最終的裁判權(quán)是在法院，法院判決是最后的結(jié)果。作為我們來(lái)說(shuō)，沒(méi)有必要去壓制網(wǎng)絡(luò)上的言論。但是在這種情況下，往往就產(chǎn)生了網(wǎng)民惡意炒作，還有不良猜測(cè)，對(duì)于司法機(jī)關(guān)的公信力提出質(zhì)疑。
    在這種情況下，我作為一個(gè)辦案人，經(jīng)常希望能碰到一個(gè)明白人，這個(gè)明白人是辯護(hù)人，或者說(shuō)是被害方的代理人。他作為一個(gè)裁判，能作為一個(gè)明白人，客觀(guān)公正的接受這個(gè)案件的事實(shí)，這樣對(duì)于案件的處理是有很大的幫助的，可以避免一些不良的猜測(cè)和一些惡意的炒作，這一點(diǎn)是特別重要的。而且從一開(kāi)始碰見(jiàn)這種明白人，我們可以及時(shí)交換意見(jiàn)，對(duì)案件的處理提出一些建議。比如說(shuō)這兩年我們比較重視公民隱私權(quán)的保護(hù)，往往有些案件不宜于向新聞媒體公開(kāi)，也不宜向媒體公開(kāi)。但是為了保護(hù)當(dāng)事人的知情權(quán)通過(guò)什么渠道？往往就是辯護(hù)人和代理人，這方面我們?nèi)〉昧吮容^好的結(jié)果。
    這幾年有不下四五件案件，由于我們事先有正確的溝通，對(duì)于案件采取什么樣的審判形式，是公開(kāi)還是不公開(kāi)審理，這一點(diǎn)都取得了共識(shí)。而且對(duì)于如何應(yīng)對(duì)媒體的報(bào)道和對(duì)已經(jīng)產(chǎn)生的不良影響如何去消除，與辯護(hù)人取得了共同的意見(jiàn)，最后案件取得了良好的結(jié)果。另一方面，有些同志提出，律師提出的意見(jiàn)可能會(huì)影響我們的工作節(jié)奏，對(duì)于我們的工作帶來(lái)不利的影響，其實(shí)這是不必要的。律師的及時(shí)會(huì)見(jiàn)，實(shí)際上對(duì)我們的工作只能有好處。從檢察機(jī)關(guān)來(lái)說(shuō)，我們檢察機(jī)關(guān)對(duì)于非法證據(jù)的排除往往是滯后的，通過(guò)當(dāng)事人提出的意見(jiàn)，才能再進(jìn)行監(jiān)督檢查。而律師如果能夠及時(shí)會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人，就可以及時(shí)把問(wèn)題反映上來(lái)。
    最重要的一點(diǎn)就是提出意見(jiàn)和建議，這一點(diǎn)我們實(shí)際上已經(jīng)做到了。從我來(lái)說(shuō)，在辦案中能夠做到在開(kāi)庭之前及時(shí)和律師溝通意見(jiàn)，匯報(bào)案件的進(jìn)展情況，這一點(diǎn)取得了非常好的結(jié)果。往往哪怕就是一字之差，在工作中也能夠帶來(lái)好的結(jié)果。前兩年我們辦一個(gè)案件，在河北承德縣的一個(gè)鄉(xiāng)，叫山洼鄉(xiāng)，實(shí)際上也叫山彎鄉(xiāng)，就是一字之差，律師提出了他的意見(jiàn)，被我們采納，避免了工作當(dāng)中的一些失誤。另一方面，在工作中及時(shí)交換意見(jiàn)，及時(shí)聽(tīng)取不同的意見(jiàn)，只能說(shuō)是有好處。另一方面，剛才幾位教授也提出了，律師的工作可以提前，還可以向后延伸，及時(shí)的彌合社會(huì)矛盾。
    在工作中，我們感到經(jīng)常有這種現(xiàn)象，有時(shí)候我們正告知權(quán)利當(dāng)事人找不到人的時(shí)候，律師辯護(hù)人及時(shí)出現(xiàn)，以至于把這個(gè)民事賠償?shù)恼{(diào)解書(shū)都拿出來(lái)，這樣為我們的審判工作和檢察工作提供了很大的便利。實(shí)際上對(duì)于當(dāng)事人的權(quán)利也是一個(gè)很好的保護(hù)，以至于導(dǎo)致都發(fā)生變化。反之有時(shí)候我們做不到這一點(diǎn)，不能使律師及時(shí)閱卷，最后被害方提出了至今如何如何，我們沒(méi)有聽(tīng)到什么加害人的家屬向我們道歉等等。實(shí)際上這種矛盾是誰(shuí)造成的？就是因?yàn)槲覀兯痉C(jī)關(guān)沒(méi)有及時(shí)溝通雙方的信息，使得他們沒(méi)有這種溝通的渠道。
    總之，我認(rèn)為這次《刑事訴訟法》的修正對(duì)于我們的工作帶來(lái)了很大的便利，而且就像冀祥德教授所說(shuō)的，將來(lái)的控辯雙方應(yīng)該建立在平等和合作的基礎(chǔ)上，這一點(diǎn)我相信對(duì)于我們的工作是有很大的好處的。并且剛才冀祥德教授提出這個(gè)觀(guān)點(diǎn)，我愿意從司法實(shí)務(wù)方面與冀祥德教授合作，提供距離的案例和具體的做法。
    我的發(fā)言完畢，謝謝！

    主持人萬(wàn)大強(qiáng)：徐處長(zhǎng)結(jié)合了新《刑事訴訟法》研究控辯雙方合作問(wèn)題，這方面是司法工作之間者非常重要的，說(shuō)明檢察官控方不怕律師和辯方提出意見(jiàn)，歡迎你提出意見(jiàn)，希望提出意見(jiàn)后把問(wèn)題解決在前面，免得到開(kāi)庭時(shí)出現(xiàn)一些拖延時(shí)間和不愉快的事情，有利于案件的順利解決。
    下面請(qǐng)王林總編輯演講。
    王林：我不能做刑事辯護(hù)方面專(zhuān)業(yè)性的演講，只能給會(huì)議提供一些媒體背景。
    首先說(shuō)《法制晚報(bào)》，《法制晚報(bào)》是有八年歷史的一張報(bào)紙，八年來(lái)一直在干一件事，就是在我們的經(jīng)營(yíng)、廣告、發(fā)行方面一直淡化“法制”這兩個(gè)字，而在強(qiáng)調(diào)我們是一張晚報(bào)，是一張新的都市報(bào)。我為什么要刻意回避呢？真實(shí)原因是在一個(gè)以經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展為核心社會(huì)中，在一個(gè)以財(cái)富積累為主導(dǎo)的采取群體中，“法制”這兩個(gè)字十分的尷尬。如果我叫財(cái)經(jīng)晚報(bào)或者是經(jīng)濟(jì)晚報(bào)，我敢說(shuō)我現(xiàn)在一年的廣告刊發(fā)量是2.5億，如果我叫做《財(cái)經(jīng)晚報(bào)》大概已經(jīng)到5億了，所以法制這兩個(gè)字最少耽誤了我2.5億的收入，這就是尷尬，也是實(shí)情。

    我們剛剛創(chuàng)刊的時(shí)候，有人說(shuō)王林你怎么去辦這么一張報(bào)紙呢？我說(shuō)怎么了，他說(shuō)這是低俗小報(bào)。法制是什么？中國(guó)80%的老百姓就認(rèn)為是殺人、放火，就是刑事。我們八年來(lái)一直給廣告商解釋?zhuān)覀兪且粡埗际袌?bào)，都市的新版報(bào)。人家說(shuō)，我們的廣告登在法制上掉價(jià)，這張報(bào)紙不能登我們高端品牌產(chǎn)品。這就是我親身感受到的法制兩個(gè)字在整體社會(huì)中的地位。所以，我們?cè)诟鞣矫娑荚诓扇∈崂怼⑦h(yuǎn)離法晚，或者是隱蔽法制兩個(gè)字，強(qiáng)化晚報(bào)這兩個(gè)字的經(jīng)營(yíng)和廣告發(fā)行策略。八年來(lái)按照這條邏輯設(shè)計(jì)，我們現(xiàn)在在北京6張都市報(bào)中的發(fā)行量位于第二。我們的廣告剛才說(shuō)了是第五，實(shí)際上我應(yīng)該拿到5億。在全國(guó)報(bào)業(yè)影響力我們進(jìn)入了前20名。
    但是我現(xiàn)在仍然有尷尬。比如說(shuō)全國(guó)晚報(bào)協(xié)會(huì)拒絕讓我們加盟，因?yàn)樗f(shuō)你是法制報(bào)?？墒侨珖?guó)法制報(bào)協(xié)會(huì)也拒絕讓我們參加，說(shuō)你那是晚報(bào)。我到現(xiàn)在還沒(méi)有找到歸屬，所以我今天就坐在這兒了。尷尬依然在存在著，我的尷尬就是我個(gè)人認(rèn)為是“法制”這兩個(gè)字在整個(gè)社會(huì)中的某種投射。
    作為媒體人這三十年我可以作證，中國(guó)媒體的聚光燈很少在法制這兩個(gè)字中停留過(guò)，三十年來(lái)我們一直崇拜著經(jīng)濟(jì)的偶像，比如說(shuō)厲以寧、吳敬璉，三十年前就是我的偶像，到現(xiàn)在他們?nèi)匀皇侨瘛W(xué)生們的偶像；我們還崇拜李嘉誠(chéng)、馬云，三十多年來(lái)我們從來(lái)沒(méi)有崇拜過(guò)某位律師和某位法學(xué)家，因?yàn)橐磺幸呀?jīng)濟(jì)發(fā)展為核心。
    從學(xué)術(shù)研討的角度，今天的會(huì)議我更多看成是技術(shù)研討。在未來(lái)十年，更重要的是明年，中國(guó)的世界是波瀾壯闊的，因?yàn)槊總€(gè)人都在想抓住機(jī)會(huì)。
    在《法制晚報(bào)》門(mén)口有一個(gè)對(duì)聯(lián)，是我請(qǐng)米南陽(yáng)寫(xiě)的韓非子的兩句話(huà)，叫做“虛則知實(shí)之情，靜則知?jiǎng)诱哒?，意思是客觀(guān)可知真相，冷靜可查理情，這是韓非子在《韓非子》里說(shuō)的兩句話(huà)，變成了我們的報(bào)社牌匾。明年就是一種強(qiáng)化，我為什么坐在這里，用我八年來(lái)從來(lái)沒(méi)有參加過(guò)法律論壇，這是我第一次要說(shuō)的處女秀，我坐在這里的一個(gè)判斷，在未來(lái)十年中有兩個(gè)變化要發(fā)生：一是一切以經(jīng)濟(jì)發(fā)展為核心，未來(lái)十年會(huì)推導(dǎo)成“以人為本”；穩(wěn)定壓倒一切會(huì)在未來(lái)的十年演變成依法治國(guó)。這才是這兩句話(huà)的歸宿。如果這兩句話(huà)一直持續(xù)下去，就是歷史的反動(dòng)，它一定要做到以人為本和依法治國(guó)。穩(wěn)定壓倒一切，一旦這個(gè)事做過(guò)了，就沒(méi)有了對(duì)與錯(cuò)，是與否，好與壞，所有的真正的標(biāo)準(zhǔn)都沒(méi)有了，只有法制領(lǐng)域才能達(dá)到真正的穩(wěn)定。
    我今年坐在這里重點(diǎn)說(shuō)的明年《法制晚報(bào)》重點(diǎn)要做的就是法制，我現(xiàn)在想讓法制這兩個(gè)字變得高雅一些，變得有社會(huì)責(zé)任一些，我覺(jué)得這個(gè)機(jī)會(huì)到了，所以我要做。不會(huì)再讓人們把法制解讀為殺人放火，低級(jí)色情。法制對(duì)于我們更大的意義就是社會(huì)責(zé)任，作為媒體就是要更好的扮演社會(huì)的守望者。
    我們希望未來(lái)在座的各位能夠成為全民的偶像，媒體追逐的人物。這個(gè)事在任何一個(gè)發(fā)達(dá)國(guó)家，成熟的社會(huì)，律師和法學(xué)家都是政治明星和媒體追逐的偶像。這個(gè)未來(lái)的十年中國(guó)也應(yīng)該如此，也一定會(huì)如此。《法制晚報(bào)》高舉著“法制”這兩個(gè)字就會(huì)成為全國(guó)最受關(guān)注的媒體，我希望這一天早日到來(lái)。
    就說(shuō)到這里，謝謝！

     萬(wàn)大強(qiáng)（主持人）：謝謝王總編。下面歡迎張錦宏律師演講！
     張錦宏（河南千業(yè)律師事務(wù)所律師）：很榮幸，首先感謝會(huì)務(wù)組能給我這么一個(gè)在基層做刑辯律師一個(gè)發(fā)言的機(jī)會(huì)。我沒(méi)有準(zhǔn)備，原來(lái)給會(huì)務(wù)組提交了論文，就刑事辯護(hù)律師辯護(hù)權(quán)的強(qiáng)化問(wèn)題，我想談一點(diǎn)我在基層做了這么多年刑辯我自己的一些認(rèn)識(shí)。
    剛才檢察院的徐處有談到了愿意溝通的問(wèn)題，大家知道，我是來(lái)自于河南，河南這個(gè)地方我們自己知道，大家印象不是很好，也的確有一點(diǎn)，封閉式的司法在我們那里可能更強(qiáng)烈一些。很多地方在檢察院都已經(jīng)看到卷了，在我們那里還是看不到。不知道明年會(huì)有什么大的改變。

    辯護(hù)權(quán)不放開(kāi)，律師這個(gè)辯護(hù)權(quán)就無(wú)法充分行使，不是我們不愿意配合，是因?yàn)闆](méi)有機(jī)會(huì)配合，這個(gè)造成了在訴訟當(dāng)中開(kāi)庭的時(shí)候很多問(wèn)題解釋不清楚。舉個(gè)例子，我昨天在當(dāng)?shù)亻_(kāi)個(gè)庭，到晚上8點(diǎn)多還沒(méi)有開(kāi)完。公訴人念證據(jù)，一下子念了七點(diǎn)，有七個(gè)問(wèn)題。律師看過(guò)卷了，把問(wèn)題都記了下來(lái)。但是作為被告人，他記不下來(lái)，他站在那里，也沒(méi)有機(jī)會(huì)去記。一下子把七個(gè)問(wèn)題全念完了，讓被告人指證，被告人說(shuō)我只記住了三個(gè)。那個(gè)法官很生氣，把被告人說(shuō)了一頓。我說(shuō)審判長(zhǎng)，你這七個(gè)問(wèn)題，誰(shuí)腦子那么好，一下子能全記下來(lái)？我作為律師也記不下來(lái)，還是用筆很快的記。后來(lái)我就申請(qǐng)了，我就要求法院必須慢點(diǎn)說(shuō)，或者問(wèn)題多了，你兩個(gè)問(wèn)題兩個(gè)問(wèn)題的說(shuō)，后來(lái)法庭說(shuō)這樣的話(huà)時(shí)間就耽誤了，我說(shuō)必須爭(zhēng)取，要不然的話(huà)無(wú)法指證。
    談到這個(gè)問(wèn)題，李林所長(zhǎng)講到權(quán)力的來(lái)源問(wèn)題。我辦案這么多年，反正只要是能爭(zhēng)取的東西我都要爭(zhēng)取。這個(gè)大家剛才都提到了理論的問(wèn)題，辯護(hù)權(quán)的來(lái)歷，辯護(hù)權(quán)的根源在哪兒。不管是來(lái)自于社會(huì)權(quán)力還是一種私權(quán)力實(shí)際上是來(lái)自于被告人和犯罪嫌疑人的辯護(hù)權(quán)，這個(gè)是《憲法》和《刑訴法》都已經(jīng)規(guī)定的。我個(gè)人認(rèn)為律師就是被告這種權(quán)益的延伸。大家都知道會(huì)見(jiàn)難，會(huì)見(jiàn)的時(shí)候很難交流權(quán)利的問(wèn)題，你有什么權(quán)利無(wú)法交流，被告人不知道他有什么權(quán)利。你是一個(gè)律師，就該把這個(gè)權(quán)利充分最大限度的給他展開(kāi)來(lái)。
    我經(jīng)常講，辯護(hù)律師就是要大膽的爭(zhēng)權(quán)奪利，權(quán)利的根源是被告人和犯罪嫌疑人，而不是爭(zhēng)取我們律師個(gè)人的權(quán)利。
    我的發(fā)言到此，謝謝大家！

    主持人萬(wàn)大強(qiáng)：謝謝張律師。謝謝三位嘉賓的演講，下面點(diǎn)評(píng)開(kāi)始。首先請(qǐng)謝彤院長(zhǎng)進(jìn)行點(diǎn)評(píng)。
    謝彤：很高興參加這次會(huì)議。
    剛才聽(tīng)了三位的發(fā)言，有檢察官、律師，正好是控辯雙方。徐處主要是從他的檢察院的實(shí)務(wù)角度他了一些很重要的問(wèn)題，名義審判（音）和網(wǎng)絡(luò)暴力的問(wèn)題，公民知情權(quán)的問(wèn)題。王林總編用詼諧的語(yǔ)言談到了一個(gè)深刻的問(wèn)題，就是經(jīng)濟(jì)建設(shè)和法律建設(shè)的關(guān)系問(wèn)題，我們搞法制建設(shè)是經(jīng)濟(jì)建設(shè)的一個(gè)短板，尤其是刑事辯護(hù)是一個(gè)短板，這是法制的無(wú)奈。張律師談到了刑事辯護(hù)權(quán)加強(qiáng)的問(wèn)題。給我耳目一新的感覺(jué)，以前的學(xué)術(shù)會(huì)議都是一些很學(xué)術(shù)的觀(guān)點(diǎn)，但三位從經(jīng)驗(yàn)來(lái)談，我感受很深。
    我回到主題，我更多希望和大家有一個(gè)交流。會(huì)議主題是“加強(qiáng)刑事辯護(hù)權(quán)”。我看到很多文章，現(xiàn)在都是一片叫好，包括律師也寫(xiě)了很多文章。正像1996年剛修改《刑事訴訟法》的時(shí)候也是一片叫好聲，后來(lái)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題很大，這次修改《刑事訴訟法》我有同樣的擔(dān)憂(yōu)。
    刑事辯護(hù)權(quán)已經(jīng)規(guī)定了，但是得不到落實(shí)的話(huà)，很可能在下個(gè)十年還有一些老生常談的問(wèn)題。我們?cè)诹⒎ㄖ羞€存在很大的問(wèn)題，比如說(shuō)對(duì)我們的律師刑事辯護(hù)的地位，我們的辯護(hù)權(quán)與其說(shuō)是辯護(hù)權(quán)不如說(shuō)是一個(gè)求情權(quán)，我覺(jué)得說(shuō)得相當(dāng)生動(dòng)。
    在立法語(yǔ)言中，辯護(hù)律師搜集的叫材料，公檢法搜集的叫做證據(jù)。最后作為辯案的證據(jù)，應(yīng)該是根據(jù)庭審和審查，最后作為法院認(rèn)定的證據(jù)。但是我們?cè)诹⒎ㄕZ(yǔ)言上首先作了一個(gè)歧視性的規(guī)定，律師搜集的是材料，公檢法搜集的叫做證據(jù)。
    我不知道在立法上這是有意的區(qū)別對(duì)待還是無(wú)意的疏漏。但是立法是一個(gè)很?chē)?yán)謹(jǐn)?shù)臇|西，如果是無(wú)意的疏漏也是很可怕的，作為立法者可能腦子里根深蒂固就是這個(gè)觀(guān)念，認(rèn)為律師搜集的不是證據(jù)，就是材料而已；如果是有意的規(guī)定，我們就要反思立法的導(dǎo)向到底是什么？我們的刑事訴訟到底應(yīng)該做什么？到底是以打擊犯罪為主，還是以打擊犯罪和保障人權(quán)并重的關(guān)系。這是首先從大的方面，從立法上對(duì)我們辯護(hù)律師的歧視。
    當(dāng)然現(xiàn)在《刑事訴訟法》有了很大的進(jìn)步，這是不可否認(rèn)的。但是正如黃永處長(zhǎng)講的，實(shí)施是法律的生命?，F(xiàn)在給辯護(hù)律師規(guī)定了很多權(quán)力，比如說(shuō)會(huì)見(jiàn)不受監(jiān)聽(tīng)，安排會(huì)見(jiàn)支持不超過(guò)48小時(shí)。但是這些規(guī)定都沒(méi)有相應(yīng)的法律后果，如果說(shuō)被監(jiān)聽(tīng)，如果安排超過(guò)48小時(shí)該怎么辦？會(huì)導(dǎo)致哪些程序上的后果？并沒(méi)有做出規(guī)定。既然沒(méi)有規(guī)定就不是一個(gè)完整的法律規(guī)范，很容易我們的辯護(hù)權(quán)受到侵犯，就像冀祥德老師講到的，很可能律師的辯護(hù)就是一個(gè)受權(quán)力侵犯無(wú)效的辯護(hù)。所以我們?cè)诹⒎ㄖ懈鼞?yīng)當(dāng)加強(qiáng)一些公安司法機(jī)關(guān)的責(zé)任，使我們的辯護(hù)權(quán)真正能夠落到切實(shí)的保障。我就講這么多。謝謝大家！

    主持人萬(wàn)大強(qiáng)：謝謝謝院長(zhǎng)，下面請(qǐng)毛教授點(diǎn)評(píng)。

    毛立新：謝謝主持人，我們這一組是三個(gè)發(fā)言的嘉賓，借用劉桂明老師的一句話(huà)就是“三個(gè)代表”吧。
    第一位是代表了我們司法實(shí)務(wù)部門(mén)徐煥處長(zhǎng)，他從他的角度，特別是從檢察機(jī)關(guān)辦案的角度，對(duì)于《刑事訴訟法》的修改和刑辯律師表達(dá)了他的看法，總體上來(lái)講是非常歡迎、非常積極的一種態(tài)度，非常值得贊賞。特別是司法實(shí)務(wù)部門(mén)，比如說(shuō)張律師剛才講到的河南的司法實(shí)務(wù)部門(mén)學(xué)習(xí)。
    第二位是我們媒體的代表，他是從一個(gè)媒體人的角度來(lái)闡述了他對(duì)法制的一些看法和理解。
    第三位是張錦宏律師，他是來(lái)自河南的一位一線(xiàn)律師，他主要是結(jié)合辦案的體會(huì)，談了談他對(duì)于司法實(shí)踐當(dāng)中遇到的一些實(shí)際問(wèn)題的看法，這恰恰反映了我們對(duì)于《刑事訴訟法》實(shí)施當(dāng)中一個(gè)最大的擔(dān)憂(yōu)，就是立法有很多進(jìn)步，但是它會(huì)不會(huì)落實(shí)？它能不能落到地上，這個(gè)確實(shí)是值得我們關(guān)注和深思的問(wèn)題，也是值得我們下一步關(guān)心的問(wèn)題。所以本屆論壇的主題我覺(jué)得是非常合適的。

    接下來(lái)對(duì)于本次論壇的主題，我自己也借此機(jī)會(huì)發(fā)表一下個(gè)人的看法，由于時(shí)間的問(wèn)題，我簡(jiǎn)單說(shuō)一下。
    接著上一階段的兩位主題發(fā)言人，冀祥德教授和黃永處長(zhǎng)所講的，這次《刑事訴訟法》在辯護(hù)方面的進(jìn)步我覺(jué)得應(yīng)該是明顯的。概括起來(lái)說(shuō)表現(xiàn)為這么幾點(diǎn)，首先是律師的訴訟權(quán)利，特別是犯罪嫌疑人和被告人的權(quán)利這兩個(gè)是相互照應(yīng)的關(guān)系，很多訴訟權(quán)利在擴(kuò)大。刑事辯護(hù)的空間在擴(kuò)展，律師的權(quán)利救濟(jì)問(wèn)題應(yīng)該說(shuō)有所加強(qiáng)，增加了一些條款。但是同時(shí)我也認(rèn)為，它的實(shí)施仍然是不容樂(lè)觀(guān)，這是我總體上的一個(gè)觀(guān)點(diǎn)和看法。具體來(lái)說(shuō)，它的進(jìn)步就是律師的刑事辯護(hù)所存在的階段和存在的空間，從審判階段往審前階段推移，偵查階段可以叫辯護(hù)人了，立案調(diào)查可以發(fā)表意見(jiàn)了，這些都說(shuō)明包括法律援助也在往前拓展。還增加了一些特別的程序，包括刑事和解，包括一些財(cái)產(chǎn)的沒(méi)收，像這些程序都有律師介入的空間和機(jī)會(huì)。
    從單純的偏重于實(shí)體性辯護(hù)往程序性辯護(hù)強(qiáng)化，這個(gè)特別是非法證據(jù)排除規(guī)則，原來(lái)從六部委的規(guī)定，現(xiàn)在納入到刑事訴訟法的規(guī)定，算是正式入法了。定罪辯護(hù)和量刑辯護(hù)開(kāi)始并重，原來(lái)我們主要是定罪辯護(hù)，沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的相對(duì)獨(dú)立的量刑程序，現(xiàn)在有了相對(duì)獨(dú)立的量刑程序。法律援助的范圍在擴(kuò)大，援助的對(duì)象在擴(kuò)大，援助的階段一直推到正常階段，這也給律師提供了很多介入的空間。一些訴訟權(quán)利，特別是三難、五難、七難的問(wèn)題應(yīng)該說(shuō)是有所緩解，得到了一定程度的解決。權(quán)利的救濟(jì)體現(xiàn)在兩個(gè)方面，包括增加了一個(gè)專(zhuān)門(mén)的條款，就是你的權(quán)利受到侵犯了，你可以向同級(jí)或者上級(jí)檢察院申訴。增加了異地管轄的規(guī)定，我覺(jué)得得來(lái)這些進(jìn)展都是相當(dāng)不容易的，也是律師界和法學(xué)界長(zhǎng)期呼吁的結(jié)果。
    但是對(duì)于它的實(shí)施，我覺(jué)得仍然會(huì)面臨很多問(wèn)題。主要的問(wèn)題我認(rèn)為，我覺(jué)得三難問(wèn)題有的可能是基本解決，但是有的還沒(méi)有完全解決。比如說(shuō)閱卷難問(wèn)題，應(yīng)該從立法的角度是基本上解決了，審查起訴階段和法庭審判階段沒(méi)有任何的立法障礙了。但是實(shí)施起來(lái)能不能落實(shí)？就像剛才張律師所說(shuō)的，有些地方可能未必按照法律，就給你在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)閱卷。
    會(huì)見(jiàn)難我覺(jué)得審查起訴階段、審判階段基本上沒(méi)有什么問(wèn)題，如果有的話(huà)，那就是具體操作的問(wèn)題了。偵查階段有一個(gè)很重要的問(wèn)題，就是三類(lèi)案件的問(wèn)題，就是危害國(guó)家安全的、恐怖活動(dòng)犯罪和特別重大的賄賂犯罪，它的會(huì)見(jiàn)仍然是需要經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)的。這個(gè)批準(zhǔn)目前我看到公安部的解釋和最高檢的解釋?zhuān)貏e是公安部的規(guī)章，犯罪刑事案件程序規(guī)定，對(duì)于恐怖活動(dòng)犯罪的解釋?xiě)?yīng)當(dāng)說(shuō)是一種相當(dāng)寬泛的解釋?zhuān)粌H包括涉及到恐怖的一些具體罪名，還包括所有的以恐怖犯罪活動(dòng)為目的的其他的刑事犯罪，包括殺人等案件都有可能。我覺(jué)得大家還是要關(guān)注，另外這個(gè)實(shí)施，從立法，然后接下來(lái)第二步就是一個(gè)司法解釋?zhuān)粋€(gè)部門(mén)規(guī)章制定的過(guò)程，現(xiàn)在目前正處在這個(gè)階段，所以提請(qǐng)各位還是非常關(guān)注這個(gè)東西。接下來(lái)才是明年1月1日以后才開(kāi)始，具體在實(shí)務(wù)部門(mén)開(kāi)始實(shí)施的問(wèn)題，這三難問(wèn)題，特別是調(diào)查取證難，應(yīng)當(dāng)說(shuō)這個(gè)難可能短期內(nèi)更是難以解決的，還有一些實(shí)際操作上的問(wèn)題。
    權(quán)利救濟(jì)雖然增加了一個(gè)條款，可以向檢察機(jī)關(guān)去申訴和控告，但是目前為止我還沒(méi)有看到具體的程序設(shè)計(jì)，到底怎么控告？由誰(shuí)來(lái)處理，怎么樣做出結(jié)論，怎么樣反饋和糾正，這確實(shí)還是一個(gè)問(wèn)題。在實(shí)踐中怎么落實(shí)，我覺(jué)得難度還是很大。而且檢察院在我們國(guó)家雖然是檢察機(jī)關(guān)，它的地位仍然是控方。他是各種角色集于一身，這個(gè)控告到底有多大的效果還要觀(guān)察。證據(jù)的排除規(guī)定兩年多了，但是司法實(shí)踐真正判斷失效的有幾個(gè)？還沒(méi)有一個(gè)很像樣的典型的非法證據(jù)排除生效的判決案例。無(wú)錫的那個(gè)案件，一審?fù)ㄟ^(guò)了，二審又拿回來(lái)了。京城第一例也是一個(gè)精心挑選的案件，還有演示和模擬的成份，被告人的筆錄排除了第一份，對(duì)于量刑沒(méi)有任何的影響，目前我還沒(méi)有看到像樣的案例，說(shuō)明紙上的東西落實(shí)到現(xiàn)實(shí)當(dāng)中是很困難的。
    所以我借此機(jī)會(huì)簡(jiǎn)單說(shuō)這些，謝謝大家！       
    問(wèn)：我是一位律師，剛才毛立新教授也說(shuō)了，經(jīng)常有法院和地方政府部門(mén)和我們搶奪辯護(hù)權(quán)的問(wèn)題。我的意思是說(shuō)，可能實(shí)務(wù)當(dāng)中很困難，但是立法當(dāng)中將來(lái)能不能改變？也就是剛才有位教授提到的有效辯護(hù)問(wèn)題。我知道美國(guó)的最高法院有時(shí)候會(huì)有這種案例來(lái)改判一個(gè)案子，就是說(shuō)這個(gè)被告人他沒(méi)有得到有效辯護(hù)，只是一個(gè)刑事的辯護(hù)。我想最后我們還有沒(méi)有立法上的途徑，在有效辯護(hù)這個(gè)方面來(lái)做一些改革？我想請(qǐng)毛立新教授回答，謝謝。 
    毛立新：這個(gè)問(wèn)題我只能說(shuō)簡(jiǎn)單的回答一下。實(shí)際上對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，冀老師他們研究得更充分一些。剛才冀老師談到了一個(gè)有效刑事辯護(hù)的問(wèn)題，我覺(jué)得這是一個(gè)非常重要的概念。從有辯護(hù)到有效辯護(hù)這是一個(gè)質(zhì)的變化，所以有些律師開(kāi)玩笑說(shuō)我們的刑事辯護(hù)是形式主義，能不能發(fā)展到真正的刑事辯護(hù)，這是一個(gè)實(shí)質(zhì)性的變成，光有還是不行。
    剛才說(shuō)到的是兩個(gè)問(wèn)題，從形式上的辯護(hù)到實(shí)質(zhì)有效性的辯護(hù)，這個(gè)需要很多東西的配合，立法的配合只是一個(gè)方面，我覺(jué)得我們國(guó)家關(guān)于刑事辯護(hù)制度的立法雖然還存在一些問(wèn)題，但是總體上應(yīng)當(dāng)說(shuō)還是該規(guī)定的都規(guī)定到了。包括律師會(huì)見(jiàn)不被監(jiān)聽(tīng)，臺(tái)灣地區(qū)的律師都很羨慕，他們還沒(méi)有這個(gè)東西。立法應(yīng)當(dāng)說(shuō)如果能夠到位的話(huà)，中國(guó)肯定是很法制，刑事辯護(hù)也算是比較先進(jìn)了。但是問(wèn)題的核心就是我們今天討論的怎么實(shí)施的問(wèn)題，至于你說(shuō)的搶奪辯護(hù)權(quán)的問(wèn)題，我覺(jué)得首先主要不是一個(gè)立法問(wèn)題，主要是一個(gè)實(shí)踐中的操作問(wèn)題，這個(gè)和司法機(jī)關(guān)自身的位置沒(méi)有擺正有相當(dāng)?shù)年P(guān)系。按說(shuō)應(yīng)當(dāng)是尊重當(dāng)事人及其親屬聘請(qǐng)的意愿來(lái)安排刑事辯護(hù)律師。但是現(xiàn)在的問(wèn)題是，由于司法機(jī)關(guān)壟斷了對(duì)于在押犯罪嫌疑人被告人的控制權(quán)，外面聘請(qǐng)的律師根本見(jiàn)不到這個(gè)被告人，也就是說(shuō)，你根本就沒(méi)辦法解除他之前的手續(xù)，然后你再重新介入進(jìn)去，根本就沒(méi)有這個(gè)途徑。這個(gè)就和會(huì)見(jiàn)前的問(wèn)題，和司法機(jī)關(guān)所承擔(dān)的信息通報(bào)義務(wù)以及看守所的體制問(wèn)題我覺(jué)得都有關(guān)系。當(dāng)然這個(gè)問(wèn)題我覺(jué)得慢慢的會(huì)引起立法機(jī)關(guān)和司法實(shí)務(wù)部門(mén)的注意，這個(gè)在理論、法理和法條上都是可以說(shuō)清楚的，但是實(shí)踐中往往是很難解決的。
    萬(wàn)大強(qiáng)：讓我們以熱烈的掌聲感謝6位專(zhuān)家，謝謝大家，上午的論壇到此結(jié)束！

第三單元：新《刑事訴訟法》實(shí)施與辯護(hù)制度完善（二）
劉文元（第三單元主持人、尚權(quán)律師事務(wù)所律師）：各位下午好！尚權(quán)刑事辯護(hù)論壇繼續(xù)進(jìn)行。

    北京市尚權(quán)律師事務(wù)所律師、全國(guó)律協(xié)刑委會(huì)委員劉文元

    這一節(jié)的主題是“新刑事訴訟法事實(shí)與辯護(hù)制度完善”，這個(gè)專(zhuān)題在六個(gè)單元中占了三個(gè)單元。現(xiàn)在是刑事訴訟法的實(shí)施與辯護(hù)制度的完善的討論第二部分，在臺(tái)上主講的是上海市萬(wàn)方律師事務(wù)所主任高明律師，高明律師在刑事界很有名；
    第二位是山東金尊律師事務(wù)所律師付強(qiáng)，他在刑事辯護(hù)方面也很有研究；
    第三位是尚權(quán)律師事務(wù)所律師高文龍，高文龍放棄了北京大學(xué)遠(yuǎn)程教育的主任，專(zhuān)門(mén)到尚權(quán)律師事務(wù)所做刑事辯護(hù)，這幾年發(fā)展也是非?？斓摹?br />    點(diǎn)評(píng)人有上海刑訴委員會(huì)副主任，主任律師，在全國(guó)、上海刑事辯護(hù)界非常有名的翟建大律師；第二位點(diǎn)評(píng)人是全國(guó)律師協(xié)會(huì)刑事業(yè)務(wù)委員會(huì)的副主任，新疆律師協(xié)會(huì)的會(huì)長(zhǎng)，在律師界非常出名的曹宏大律師。
    首先請(qǐng)上海萬(wàn)方律師事務(wù)所主任高明律師發(fā)言。

高明：尊敬的組委會(huì)，尊敬的主持人，尊敬的各位來(lái)賓下午好！
    去年11月份我在尚權(quán)律師事務(wù)所發(fā)表了“刑事辯護(hù)律師有權(quán)知曉刑事辯護(hù)結(jié)果的發(fā)言”，在《刑事訴訟法》修改后規(guī)定了案件結(jié)果必須要告知律師，看到這個(gè)條文我非常高興，覺(jué)得在尚權(quán)所發(fā)言很有作用，于是我強(qiáng)烈要求張青松主任讓我這次再發(fā)言。我的發(fā)言謹(jǐn)代表個(gè)人觀(guān)點(diǎn)，如果自動(dòng)對(duì)號(hào)雷同與我無(wú)關(guān)。

    上海萬(wàn)方律師事務(wù)所主任高明

    我在20年刑事辯護(hù)工作中發(fā)現(xiàn)一個(gè)問(wèn)題。我的議題是“律師法庭辯論的問(wèn)題是什么”？
    律師在法庭辯護(hù)中向聽(tīng)眾發(fā)表演說(shuō)，對(duì)不對(duì)？我認(rèn)為是不對(duì)的。與公訴人較勁，對(duì)不對(duì)？我也覺(jué)得不對(duì)。和法官吵架？我也認(rèn)為不對(duì)。因?yàn)橹袊?guó)的刑辯律師法庭上有幾種法庭辯論現(xiàn)象。
    第一種是演講式的。刑辯律師律師把法庭作為自己的演講臺(tái)，把聽(tīng)眾當(dāng)做新聞媒體，面對(duì)法庭高談闊論，以獲得他們的掌聲，這種辯論的目的是在法庭上獲得榮譽(yù)感。
    第二種是宣泄式的，律師在法庭辯論中把自己對(duì)各方面的不滿(mǎn)情緒在法庭上予以宣泄，講了很多不適應(yīng)的話(huà)。我認(rèn)為他們是通過(guò)法庭辯論宣泄不良情緒。
    第三種是吵架式的，有些律師把法庭設(shè)置的質(zhì)疑對(duì)象公訴人當(dāng)成現(xiàn)實(shí)中的敵人，當(dāng)成吵架對(duì)象，把法庭當(dāng)做決斗的地方，他們參加法庭辯論的目的是要征服公訴人。我認(rèn)為以上三種現(xiàn)象是不大合適的。
    出現(xiàn)上述問(wèn)題的原因，我認(rèn)為：
    第一，辯護(hù)目的的錯(cuò)誤。根據(jù)新《刑事訴訟法》第35條的規(guī)定，辯護(hù)人的職責(zé)是依據(jù)事實(shí)和法律提出犯罪嫌疑人/被告人無(wú)罪、罪輕或者免除刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，維護(hù)被告人的合法權(quán)益。以上三種辯護(hù)方法與法律規(guī)定是南轅北轍。還有律師對(duì)行業(yè)規(guī)范理解的錯(cuò)誤。在2000年的時(shí)候，《辦理刑事案件規(guī)范》中講到律師的辯護(hù)應(yīng)該圍繞定性、定罪、量刑進(jìn)行，抓住主要問(wèn)題，突出重點(diǎn)，觀(guān)點(diǎn)明確，論據(jù)充實(shí)，用詞嚴(yán)謹(jǐn)，邏輯清楚。辯護(hù)律師發(fā)表意見(jiàn)應(yīng)該以理服人，尊重法庭，尊重被告，不得諷刺挖苦、謾罵嘲笑。我認(rèn)為辯護(hù)律師對(duì)于以上的規(guī)范沒(méi)有充分了解，所以導(dǎo)致以上的現(xiàn)象。
    第二，律師定位錯(cuò)誤。律師是辯護(hù)人的被告人，是為被告人提供法律援助的專(zhuān)業(yè)人士，不是政治家，不是演說(shuō)家，也不是神仙，而許多律師定位為以上三種對(duì)象上，所以是定位的錯(cuò)誤。
    結(jié)論是法庭辯論的對(duì)象是公訴人，而說(shuō)服的對(duì)象則是法官，法庭辯護(hù)的目的必須是說(shuō)服法官采取自己的辯護(hù)意見(jiàn)，取得對(duì)當(dāng)事人有利的裁決。
    第一，被告人面臨國(guó)家的審判，法官行使國(guó)家審判權(quán)，有罪、無(wú)罪、罪重、罪輕如何量刑均由法官來(lái)決定，而不是由控方公訴人和聽(tīng)眾決定。
    第二，被告人是律師在法庭上救護(hù)的對(duì)象，法庭猶如醫(yī)院的手術(shù)臺(tái)，律師猶如醫(yī)生，律師要以高超的醫(yī)療水平來(lái)?yè)尵炔∪?，而不是在家屬面前炫耀自己的醫(yī)療水平多么高，手術(shù)刀多么鋒利，器械多么好。在中國(guó)目前的情況下，如果律師在法庭上發(fā)表演說(shuō)，與公訴人較勁，與法官吵架，表面上滿(mǎn)足了律師的愿望，但是最終損害的是客戶(hù)的利益，律師最大的職業(yè)倫理道德應(yīng)該是維護(hù)客戶(hù)的利益，不要讓委托人的利益受到損害是律師第一職業(yè)要求。律師在法庭上做政治家、做宣傳家不是本份，在法庭這個(gè)場(chǎng)合你要救可憐的當(dāng)事人，讓他獲得公正的審判，讓他的利益最大化，最大限度的維護(hù)委托人的利益。
    中國(guó)的刑辯律師是有理想敢擔(dān)當(dāng)?shù)娜后w，我們要敢于辯護(hù)、善于辯護(hù)和正確辯護(hù)，通過(guò)每個(gè)案子的正確辯護(hù)，維護(hù)公民的生命權(quán)、財(cái)產(chǎn)和自由權(quán)，維護(hù)社會(huì)主義法治的公平正義和國(guó)家的安定團(tuán)結(jié)，使我們偉大的祖國(guó)走向繁榮富強(qiáng)，我們的中華民族屹立于世界之林，中華民族更加強(qiáng)大。謝謝！

第三單元：新《刑事訴訟法》實(shí)施與辯護(hù)制度完善（二）
劉文元（主持人尚權(quán)律師事務(wù)所律師）：各位下午好！尚權(quán)刑事辯護(hù)論壇繼續(xù)進(jìn)行。
    這一節(jié)的主題是“新刑事訴訟法事實(shí)與辯護(hù)制度完善”，這個(gè)專(zhuān)題在六個(gè)單元中占了三個(gè)單元?，F(xiàn)在是刑事訴訟法的實(shí)施與辯護(hù)制度的完善的討論第二部分，在臺(tái)上主講的是上海市萬(wàn)方律師事務(wù)所主任高明律師，高明律師在刑事界很有名；
    第二位是山東金尊律師事務(wù)所律師付強(qiáng)，他在刑事辯護(hù)方面也很有研究；
    第三位是尚權(quán)律師事務(wù)所律師高文龍，高文龍放棄了北京大學(xué)遠(yuǎn)程教育的主任，專(zhuān)門(mén)到尚權(quán)律師事務(wù)所做刑事辯護(hù)，這幾年發(fā)展也是非?？斓?。
    點(diǎn)評(píng)人有上海刑訴委員會(huì)副主任，主任律師，在全國(guó)、上海刑事辯護(hù)界非常有名的翟建大律師；第二位點(diǎn)評(píng)人是全國(guó)律師協(xié)會(huì)刑事業(yè)務(wù)委員會(huì)的副主任，新疆律師協(xié)會(huì)的會(huì)長(zhǎng)，在律師界非常出名的曹宏大律師。
    首先請(qǐng)上海萬(wàn)方律師事務(wù)所主任高明律師發(fā)言。

高明：尊敬的組委會(huì)，尊敬的主持人，尊敬的各位來(lái)賓下午好！
    去年11月份我在尚權(quán)律師事務(wù)所發(fā)表了“刑事辯護(hù)律師有權(quán)知曉刑事辯護(hù)結(jié)果的發(fā)言”，在《刑事訴訟法》修改后規(guī)定了案件結(jié)果必須要告知律師，看到這個(gè)條文我非常高興，覺(jué)得在尚權(quán)所發(fā)言很有作用，于是我強(qiáng)烈要求張青松主任讓我這次再發(fā)言。我的發(fā)言謹(jǐn)代表個(gè)人觀(guān)點(diǎn)，如果自動(dòng)對(duì)號(hào)雷同與我無(wú)關(guān)。
    我在20年刑事辯護(hù)工作中發(fā)現(xiàn)一個(gè)問(wèn)題。我的議題是“律師法庭辯論的問(wèn)題是什么”？
    律師在法庭辯護(hù)中向聽(tīng)眾發(fā)表演說(shuō)，對(duì)不對(duì)？我認(rèn)為是不對(duì)的。與公訴人較勁，對(duì)不對(duì)？我也覺(jué)得不對(duì)。和法官吵架？我也認(rèn)為不對(duì)。因?yàn)橹袊?guó)的刑辯律師法庭上有幾種法庭辯論現(xiàn)象。
    第一種是演講式的。刑辯律師律師把法庭作為自己的演講臺(tái)，把聽(tīng)眾當(dāng)做新聞媒體，面對(duì)法庭高談闊論，以獲得他們的掌聲，這種辯論的目的是在法庭上獲得榮譽(yù)感。
    第二種是宣泄式的，律師在法庭辯論中把自己對(duì)各方面的不滿(mǎn)情緒在法庭上予以宣泄，講了很多不適應(yīng)的話(huà)。我認(rèn)為他們是通過(guò)法庭辯論宣泄不良情緒。
    第三種是吵架式的，有些律師把法庭設(shè)置的質(zhì)疑對(duì)象公訴人當(dāng)成現(xiàn)實(shí)中的敵人，當(dāng)成吵架對(duì)象，把法庭當(dāng)做決斗的地方，他們參加法庭辯論的目的是要征服公訴人。我認(rèn)為以上三種現(xiàn)象是不大合適的。
    出現(xiàn)上述問(wèn)題的原因，我認(rèn)為：
    第一，辯護(hù)目的的錯(cuò)誤。根據(jù)新《刑事訴訟法》第35條的規(guī)定，辯護(hù)人的職責(zé)是依據(jù)事實(shí)和法律提出犯罪嫌疑人/被告人無(wú)罪、罪輕或者免除刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，維護(hù)被告人的合法權(quán)益。以上三種辯護(hù)方法與法律規(guī)定是南轅北轍。還有律師對(duì)行業(yè)規(guī)范理解的錯(cuò)誤。在2000年的時(shí)候，《辦理刑事案件規(guī)范》中講到律師的辯護(hù)應(yīng)該圍繞定性、定罪、量刑進(jìn)行，抓住主要問(wèn)題，突出重點(diǎn)，觀(guān)點(diǎn)明確，論據(jù)充實(shí)，用詞嚴(yán)謹(jǐn)，邏輯清楚。辯護(hù)律師發(fā)表意見(jiàn)應(yīng)該以理服人，尊重法庭，尊重被告，不得諷刺挖苦、謾罵嘲笑。我認(rèn)為辯護(hù)律師對(duì)于以上的規(guī)范沒(méi)有充分了解，所以導(dǎo)致以上的現(xiàn)象。
    第二，律師定位錯(cuò)誤。律師是辯護(hù)人的被告人，是為被告人提供法律援助的專(zhuān)業(yè)人士，不是政治家，不是演說(shuō)家，也不是神仙，而許多律師定位為以上三種對(duì)象上，所以是定位的錯(cuò)誤。
    結(jié)論是法庭辯論的對(duì)象是公訴人，而說(shuō)服的對(duì)象則是法官，法庭辯護(hù)的目的必須是說(shuō)服法官采取自己的辯護(hù)意見(jiàn)，取得對(duì)當(dāng)事人有利的裁決。
    第一，被告人面臨國(guó)家的審判，法官行使國(guó)家審判權(quán)，有罪、無(wú)罪、罪重、罪輕如何量刑均由法官來(lái)決定，而不是由控方公訴人和聽(tīng)眾決定。
    第二，被告人是律師在法庭上救護(hù)的對(duì)象，法庭猶如醫(yī)院的手術(shù)臺(tái)，律師猶如醫(yī)生，律師要以高超的醫(yī)療水平來(lái)?yè)尵炔∪?，而不是在家屬面前炫耀自己的醫(yī)療水平多么高，手術(shù)刀多么鋒利，器械多么好。在中國(guó)目前的情況下，如果律師在法庭上發(fā)表演說(shuō)，與公訴人較勁，與法官吵架，表面上滿(mǎn)足了律師的愿望，但是最終損害的是客戶(hù)的利益，律師最大的職業(yè)倫理道德應(yīng)該是維護(hù)客戶(hù)的利益，不要讓委托人的利益受到損害是律師第一職業(yè)要求。律師在法庭上做政治家、做宣傳家不是本份，在法庭這個(gè)場(chǎng)合你要救可憐的當(dāng)事人，讓他獲得公正的審判，讓他的利益最大化，最大限度的維護(hù)委托人的利益。
    中國(guó)的刑辯律師是有理想敢擔(dān)當(dāng)?shù)娜后w，我們要敢于辯護(hù)、善于辯護(hù)和正確辯護(hù)，通過(guò)每個(gè)案子的正確辯護(hù)，維護(hù)公民的生命權(quán)、財(cái)產(chǎn)和自由權(quán)，維護(hù)社會(huì)主義法治的公平正義和國(guó)家的安定團(tuán)結(jié)，使我們偉大的祖國(guó)走向繁榮富強(qiáng)，我們的中華民族屹立于世界之林，中華民族更加強(qiáng)大。謝謝！

劉文元：謝謝高律師，他是從律師的定位，律師法庭辯論這方面發(fā)表了他自己的看法。下面請(qǐng)山東金尊律師事務(wù)所的律師付強(qiáng)發(fā)言。

付強(qiáng)：非常感謝北京尚權(quán)律師事務(wù)所和社科院法學(xué)所能夠給我提供這樣一個(gè)機(jī)會(huì)，我謹(jǐn)就《刑事訴訟法》修改以來(lái)給律師帶來(lái)哪些變化發(fā)表一下個(gè)人的見(jiàn)解。我認(rèn)為可以用“四化”來(lái)概括：
    一是專(zhuān)業(yè)化。專(zhuān)業(yè)化主要是由律師作為法律服務(wù)業(yè)的基本屬性所決定的。居然是作為法律服務(wù)業(yè)，屬于服務(wù)業(yè)的一種，就具備服務(wù)業(yè)的本質(zhì)屬性。也就是說(shuō)，市場(chǎng)有專(zhuān)業(yè)的法律需求，這種專(zhuān)業(yè)的法律需求又帶動(dòng)了專(zhuān)業(yè)的法律服務(wù)。反過(guò)來(lái)，專(zhuān)業(yè)的法律服務(wù)又引導(dǎo)了專(zhuān)業(yè)的法律需求，這兩者之間是一個(gè)相互的支撐、帶動(dòng)的作用，形成了一種良性循環(huán)。從職業(yè)屬性來(lái)講，剛才高明主任說(shuō)跟律師最相近了職業(yè)就是醫(yī)生，醫(yī)生和律師是最相近的職業(yè)?？v觀(guān)這許多年來(lái)，醫(yī)生的專(zhuān)業(yè)化分工很細(xì)，包括外科、內(nèi)科，內(nèi)科又分消化內(nèi)科、泌尿內(nèi)科等等。也就是說(shuō)，律師業(yè)的這種發(fā)展趨勢(shì)要與醫(yī)生這個(gè)發(fā)展趨勢(shì)應(yīng)當(dāng)相互吻合。因此我們認(rèn)為，包括現(xiàn)在刑事律師，有的專(zhuān)門(mén)做職務(wù)犯罪案件，有的專(zhuān)門(mén)做高管包括預(yù)防犯罪案件，這也體現(xiàn)了一定的專(zhuān)業(yè)化趨勢(shì)，這是第一化，專(zhuān)業(yè)化。

    山東金尊律師事務(wù)所的律師付強(qiáng)

    二是精密化。什么是精密化？也就是說(shuō)越來(lái)越細(xì)，越來(lái)越復(fù)雜。我認(rèn)為主要是由于法律規(guī)定越來(lái)越復(fù)雜，越來(lái)越精密造成的。同時(shí)也有許多新型的案件本身案情比較復(fù)雜，因此這種精密化的程度越來(lái)越高。舉個(gè)例子來(lái)講，法律越來(lái)越復(fù)雜，越來(lái)越精密化，以前自首在刑法上情節(jié)比較輕的可以免除處罰。但是最高法院規(guī)定，有這種量刑制度的改革，對(duì)于自首情節(jié)就界定了可以從輕或者減輕30%，或者40%，這樣就是用一些數(shù)字化來(lái)進(jìn)行界定。
    同時(shí)，刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)，比如說(shuō)非法證據(jù)排除現(xiàn)在出的規(guī)定越來(lái)越細(xì)，這都需要律師做一個(gè)更精密的質(zhì)證。更為重要的是，我們新的《刑事訴訟法》第40條規(guī)定，辯護(hù)人搜集有關(guān)犯罪嫌疑人、被告人不在犯罪現(xiàn)場(chǎng)，未達(dá)到刑事責(zé)任年齡，屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)該及時(shí)告知公安機(jī)關(guān)、人民檢察院，這一條陳衛(wèi)東教授界定是初步的證據(jù)開(kāi)示。可以預(yù)見(jiàn)，我們國(guó)家在刑事業(yè)務(wù)當(dāng)中，初步的證據(jù)開(kāi)示以及初步的交叉詢(xún)問(wèn)將越來(lái)越多，這樣就是對(duì)我們廣大律師提出了一個(gè)新的要求，大大增加了形勢(shì)辯護(hù)的精密復(fù)雜程度。
    今天上午，包括冀祥德教授說(shuō)過(guò)辯護(hù)的有效性，實(shí)際上也就是說(shuō)，一個(gè)刑事辯護(hù)你做得精密，做得復(fù)雜，同時(shí)也對(duì)這種有效性提供了一個(gè)可以考核的量化的指標(biāo)與目標(biāo)。
    三是遷移化，或者叫前置化。這種變化在新的《訴訟法》當(dāng)中表現(xiàn)得更加明顯，主要體現(xiàn)在新的《訴訟法》第36條，第36條規(guī)定，在偵查期間，律師可以向偵查機(jī)關(guān)了解犯罪涉嫌的罪名和案件有關(guān)的情況，提出意見(jiàn)。請(qǐng)大家注意提出意見(jiàn)，這是第36條。第86條，人民檢察院審查批捕階段，可以詢(xún)問(wèn)證明聽(tīng)取辯護(hù)律師的意見(jiàn)。
    也就是說(shuō)，在批準(zhǔn)逮捕的階段，可以聽(tīng)取律師的意見(jiàn)。如果律師提出書(shū)面的意見(jiàn)的，應(yīng)當(dāng)記錄在岸，應(yīng)當(dāng)是在卷的，這是第86條。第159條，在案件偵查終結(jié)前，辯護(hù)律師提出要求的，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取辯護(hù)律師的意見(jiàn)，如果辯護(hù)律師提出書(shū)面的意見(jiàn)，應(yīng)當(dāng)記錄在案，也就是說(shuō)必須復(fù)卷。第179條，人民檢察院審查案件，應(yīng)當(dāng)詢(xún)問(wèn)犯罪嫌疑人以及聽(tīng)取辯護(hù)人的意見(jiàn)，提出書(shū)面意見(jiàn)的應(yīng)當(dāng)復(fù)卷。同時(shí)第182條是在開(kāi)庭前審判人員可以聽(tīng)取律師的意見(jiàn)。也就是說(shuō)，以上規(guī)定可以看出，在偵查階段，包括批捕，包括偵查終結(jié)，包括審查起訴，包括公訴審查等庭前最關(guān)鍵的一些節(jié)點(diǎn)上，都需要律師提出相應(yīng)的辯護(hù)意見(jiàn)，可以發(fā)表意見(jiàn)。
    舉個(gè)例子來(lái)講，我2009年辦了一個(gè)盜竊案件，涉嫌的罪名是盜竊。經(jīng)過(guò)閱卷之后，我們認(rèn)為是可以構(gòu)成詐騙的，然后我們?cè)趯彶槠鹪V階段及時(shí)提出來(lái)，最后改變定性。
    還有幾個(gè)月前，我做了一個(gè)未成年人搶劫案件，也就是說(shuō)大家都知道，取保候?qū)徸罴训狞S金時(shí)間是在批捕時(shí)或者批捕之前，在這個(gè)時(shí)候，我給檢察院提交了一個(gè)建議不予逮捕的書(shū)面意見(jiàn)書(shū)，最后得到采納，因?yàn)樗俏闯赡耆?，由刑事拘留改為監(jiān)視記錄，這樣效果比較好。
    剛才我說(shuō)了，辯護(hù)前移，而且在我們國(guó)家的司法實(shí)踐當(dāng)中，刑事案件重點(diǎn)是在庭前。為什么這樣講？特別是在偵查階段，現(xiàn)在案子也多，所有的案子辦完了，庭審只是一個(gè)過(guò)程，最關(guān)鍵的這個(gè)事實(shí)是如何證明的，因?yàn)槁蓭熮q護(hù)一共是兩個(gè)方面，一個(gè)是否構(gòu)成這個(gè)事實(shí)，在事實(shí)成立的基礎(chǔ)上，再提適用法律。
    而且現(xiàn)在公安機(jī)關(guān)的這種程序，案子的數(shù)量特別多，他們現(xiàn)在辦起來(lái)比較馬虎，他們?cè)趥刹樯嫌锌赡苁菑?qiáng)項(xiàng)，但是對(duì)于法律適用不一定是強(qiáng)項(xiàng)。這個(gè)基層的派出所幾乎沒(méi)有一個(gè)人經(jīng)過(guò)司法考試的，在公安機(jī)關(guān)通過(guò)司法考試的也很少，這樣就給我們提供了這種比較好的辯護(hù)的方式，及時(shí)與他們溝通。
    四是寬泛化。為什么叫寬泛化？也就是說(shuō)從輕從寬從緩，這種趨勢(shì)非常明顯。在《刑事訴訟法》這幾個(gè)制度上，包括形勢(shì)附帶民事制度，以前光規(guī)定了形勢(shì)附帶民事制度，比較簡(jiǎn)單?，F(xiàn)在又增加了一條，刑事附帶民事制度可以調(diào)解，這也是比較明顯的，就是刑事附帶民事制度，可以有簡(jiǎn)易程序，實(shí)際上也是一個(gè)從寬從緩的環(huán)節(jié)。
    還有一個(gè)是刑事和解制度，這是我們新規(guī)定的刑事和解制度，也是非常關(guān)鍵的。還有一個(gè)是未成年的訴訟保護(hù)制度，這幾個(gè)制度都體現(xiàn)了我們法律規(guī)定的從寬從輕從緩的原則。刑事辯護(hù)律師怎樣進(jìn)行刑事和解？包括調(diào)解呢？需要制定一些比較特殊的措施。
    舉一個(gè)例子，刑事和解律師如何參與刑事和解？實(shí)際上律師參與刑事和解有人身上的風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)榇蠖鄶?shù)都是一些傷害的案件，有法律上的風(fēng)險(xiǎn)。比如量刑建議書(shū)，我們辯護(hù)律師找被害人，給他賠錢(qián)，寫(xiě)了一個(gè)量刑建議，或者說(shuō)從輕處罰的建議，這個(gè)是不是也需要經(jīng)過(guò)按照《刑事訴訟法》的規(guī)定兩同意一許可呢？也就是說(shuō)，是不是屬于向被害人搜集的證據(jù)，是不是需要給人民檢察院、法院取得他們的同意呢？這個(gè)都是我們要深思的地方。同時(shí)刑事附帶民事這一塊比較增加律師的成本，我在來(lái)參加這個(gè)論壇之前花了兩天時(shí)間進(jìn)行一個(gè)刑事附帶民事案件的調(diào)解。所以說(shuō)這些制度，包括這次新的《刑事訴訟法》，給我們律師帶來(lái)了許多機(jī)遇，也帶來(lái)了需要挑戰(zhàn)。
    謝謝大家！

劉文元：謝謝付律師。付律師從自己的經(jīng)驗(yàn)、從四化總結(jié)刑事辯護(hù)，這次的刑事訴訟法修改明確了這幾個(gè)方面。下面請(qǐng)尚權(quán)律師事務(wù)所高文龍律師發(fā)言。

高文龍：謝謝主持人。
    女士們，先生們，尊敬的各位來(lái)賓，大家下午好！
    很高興能有這樣一個(gè)機(jī)會(huì)和大家一起交流。我們單元的題目是“新《刑事訴訟法》的實(shí)施與辯護(hù)制度的完善”。自從今年3月份新《刑事訴訟法》草案公布以來(lái)，這個(gè)草案在學(xué)界、司法界和律師界引起了廣泛的關(guān)注，而且在司法界和律師界已經(jīng)著手對(duì)這個(gè)法律如何實(shí)施進(jìn)行了具體的探討和操作。
    前一段時(shí)間我們?cè)趦?nèi)蒙古開(kāi)庭的一個(gè)案件，當(dāng)?shù)胤ㄔ壕蛯?duì)庭前會(huì)議如何進(jìn)行進(jìn)行了一次演練，也是為了適應(yīng)新的《刑事訴訟法》，在法官的主持下，公訴人和律師就開(kāi)庭的程序、方式和順序等一些具體的事項(xiàng)進(jìn)行了溝通，以此保證庭審的順利進(jìn)行。我們非常欣喜的看到，律師間的討論，關(guān)于新《刑事訴訟法》不再局限于過(guò)去對(duì)于一部新出臺(tái)的法律指責(zé)、批評(píng)和抱怨，而是更多的采取了如何理解、適應(yīng)和操作新《刑事訴訟法》，從這個(gè)層面進(jìn)行了研討，這樣一種行為也是契合了我們今天論壇的題目，新《刑事訴訟法》如何實(shí)施和刑事辯護(hù)制度如何完善的問(wèn)題。
    我作為這個(gè)單元的發(fā)言人，就新《刑事訴訟法》在實(shí)施過(guò)程中遇到的障礙和律師如何促進(jìn)這部法律的實(shí)施發(fā)表自己的一些粗淺看法，希望各位在座的領(lǐng)導(dǎo)和學(xué)者、律師同行們給予批評(píng)質(zhì)證。
    新《刑事訴訟法》作為一個(gè)新頒布的法律，就像其他所有的新生事物一樣，在實(shí)施過(guò)會(huì)遇到各種各樣的問(wèn)題。所謂的這些問(wèn)題就是律師在執(zhí)業(yè)過(guò)程中可能會(huì)遇到的一些障礙。這些障礙簡(jiǎn)單說(shuō)有以下幾種原因造成。
    第一，來(lái)自于司法機(jī)關(guān)的一些刁難。比如，律師在會(huì)見(jiàn)的時(shí)候，司法機(jī)關(guān)以各種各樣的理由推托，不允許律師會(huì)見(jiàn)，比如說(shuō)這個(gè)案子是重大敏感案件或者是案子偵查還沒(méi)有終結(jié)，律師不能會(huì)見(jiàn)。還有律師閱卷權(quán)的限制，在現(xiàn)行《刑事訴訟法》下，我曾經(jīng)在山西大同辦過(guò)一個(gè)案子，這個(gè)案子在審查起訴階段不允許閱卷，公訴人告訴我，說(shuō)大同市檢察院自建院以來(lái)從來(lái)沒(méi)有給律師看過(guò)卷。這種情況在新《刑事訴訟法》頒布之后不會(huì)再有，但是可能會(huì)出現(xiàn)其他的情況。

    北京市尚權(quán)律師事務(wù)所律師高文龍

    第二，涉及到律師、涉及到新《刑事訴訟法》實(shí)施在律師執(zhí)業(yè)方面的第二個(gè)障礙，就是律師和司法工作人員對(duì)法條理解的不一致。前段時(shí)間炒得比較熱的是最高法院公布的《司法解釋草案》，對(duì)于法官的庭審指揮權(quán)的理解出現(xiàn)了與眾不同的地方，引起了社會(huì)的廣泛爭(zhēng)議。實(shí)踐中這種情況還會(huì)發(fā)生，因?yàn)槊總€(gè)案件都有它不同的背景和不同的具體情況。比如說(shuō)《刑事訴訟法》規(guī)定，律師在案件移送檢察院審查之日起可以閱卷，但是移送幾日起可以閱卷呢？法律并沒(méi)有規(guī)定。律師可能理解為從案件移送到次日起就可以閱卷，而司法機(jī)關(guān)有的時(shí)候可能不一定會(huì)這樣理解。
    第三，障礙可能會(huì)來(lái)自一些人為制造的案件，在案子的偵查、審查起訴過(guò)程中會(huì)遇到一些領(lǐng)導(dǎo)的干預(yù)，這可能是律師在辦案過(guò)程中遇到的普遍現(xiàn)象。律師提出會(huì)見(jiàn)要求，司法機(jī)關(guān)會(huì)告訴你領(lǐng)導(dǎo)現(xiàn)在有意見(jiàn)和指示，這個(gè)案子暫時(shí)不能會(huì)見(jiàn)。當(dāng)律師提出閱卷的時(shí)候，司法機(jī)關(guān)也會(huì)這樣答復(fù)說(shuō)要請(qǐng)示，但是具體請(qǐng)示領(lǐng)導(dǎo)怎么說(shuō)的我們不得而知，但結(jié)果是律師不能閱卷。
    雖然說(shuō)新《刑事訴訟法》在實(shí)施過(guò)程中可能會(huì)有這樣那樣的障礙，但是律師作為刑事訴訟中非常重要的一個(gè)群體，作為推動(dòng)我國(guó)法治建設(shè)四個(gè)重要的輪子中的一個(gè)，我們應(yīng)當(dāng)如何促進(jìn)這部新《刑事訴訟法》的實(shí)施，我簡(jiǎn)單總結(jié)了八個(gè)字，“內(nèi)外兼修，依法辯護(hù)”。
    “內(nèi)外兼修”，指律師不僅要練好內(nèi)功還要有外功。內(nèi)功包括四個(gè)方面，聽(tīng)說(shuō)讀寫(xiě)。這幾項(xiàng)技能我們上小學(xué)的時(shí)候就一直在培養(yǎng)，但是從事律師工作以來(lái)，我越來(lái)越深刻感受到，這四項(xiàng)技能對(duì)于一個(gè)律師辦好案子，做好律師工作是有非常重要的作用的。
    “聽(tīng)”，在律師工作中大部分時(shí)間需要傾聽(tīng)委托人的訴說(shuō)，當(dāng)事人訴說(shuō)案件的情況，聽(tīng)法官和偵查人員對(duì)案件的看法。
    我們?cè)诼?tīng)委托人訴說(shuō)的時(shí)候，他訴說(shuō)的內(nèi)容包括了很多的信息，他知道的，聽(tīng)到的，看到的，猜到的，以及他為了自身的需要編的東西。我們律師如何通過(guò)傾聽(tīng)來(lái)分辨這些內(nèi)容，哪些對(duì)于我們是重要的，哪些是不重要的，哪些是虛假的。而且委托人很多時(shí)候會(huì)對(duì)律師的變化提出一些意見(jiàn)，我們律師懂法，是不是以這個(gè)理由拒絕他們提出的一些意見(jiàn)，我認(rèn)為還不能一概而論。
    因?yàn)槲腥俗鳛楹彤?dāng)事人關(guān)系最密切的人，自從一個(gè)案件發(fā)生以后會(huì)非常關(guān)注這個(gè)案子，他會(huì)把所有關(guān)于這個(gè)案子的司法解釋和相關(guān)案例通通查一遍，實(shí)際上從這個(gè)角度而言，他對(duì)這個(gè)案子的理解不一定比律師差，所以他提出的觀(guān)點(diǎn)不一定完全正確，但是對(duì)開(kāi)拓我們的辯護(hù)思路有幫助。
    另外要傾聽(tīng)當(dāng)事人的說(shuō)法，當(dāng)事人是案件最主要的參與人，他對(duì)于案件的事實(shí)最有發(fā)言權(quán)。我們?cè)趦A聽(tīng)的時(shí)候要注意他所說(shuō)的話(huà)對(duì)于案件的證據(jù)反映的情況是否一致，如果不一致該如何解釋等等。我們聽(tīng)司法機(jī)關(guān)給我們講的一些話(huà)，雖然他們往往惜言如金，但是從他們簡(jiǎn)單的表達(dá)中，我們能否敏銳的捕捉到一些對(duì)我們案件進(jìn)展有利的信息，這恐怕也是律師需要練好“聽(tīng)”這一內(nèi)功的很重要的原因。
    “說(shuō)”，在中國(guó)老百姓的普遍的認(rèn)知中，律師是能言善辯的群體，我對(duì)此的理解，律師不一定要非常能說(shuō)，但是要會(huì)說(shuō)，要把話(huà)說(shuō)在點(diǎn)子上。比如我們與委托人的溝通，在很多時(shí)候委托人對(duì)于案件如何辯護(hù)會(huì)和律師持不同意見(jiàn)，這個(gè)時(shí)候我們?nèi)绾伟崖蓭煹囊庖?jiàn)表達(dá)給他，如何讓他通過(guò)律師表達(dá)的意見(jiàn)來(lái)知道，原來(lái)委托人的意見(jiàn)有這樣那樣的問(wèn)題，這就需要一個(gè)說(shuō)的技巧。還有在司法機(jī)關(guān)溝通的時(shí)候，因?yàn)樗麄兊臅r(shí)間非常緊張，抽出時(shí)間聽(tīng)你說(shuō)不容易，我們?nèi)绾伟寻讣C據(jù)、法律適用等問(wèn)題一一表達(dá)給他們，不會(huì)引起他們的反感，同樣需要一個(gè)說(shuō)的技巧。
    “讀”，簡(jiǎn)單來(lái)講就是閱卷，一個(gè)案子的卷宗拿過(guò)來(lái)，卷宗非常多，馬上又要開(kāi)庭，如何在很短的時(shí)間內(nèi)把卷宗看完，抓住一些核心的問(wèn)題，這是律師必備的技能之一。
    “寫(xiě)”，寫(xiě)這個(gè)技能，實(shí)際上律師每天都在寫(xiě)，小到寫(xiě)微博，大到寫(xiě)一個(gè)案件的辯護(hù)詞。我們寫(xiě)的東西是否言之有物，我們寫(xiě)的辯護(hù)詞是不是每一個(gè)觀(guān)點(diǎn)都有證據(jù)支持，我們所引用的每一個(gè)證據(jù)是否都有案件中如實(shí)反映，需要我們律師在日常工作中不斷積累技能。
    “依法辯護(hù)”。
    新《刑事訴訟法》對(duì)于律師的辯護(hù)權(quán)力和很多權(quán)力做了擴(kuò)張，我們對(duì)新擴(kuò)張的律師權(quán)力如何行使，應(yīng)該說(shuō)前無(wú)古人，需要律師在實(shí)踐中做一些工作。新《刑事訴訟法》規(guī)定，律師在檢查院審查逮捕時(shí)可以提出自己的意見(jiàn)，《刑事訴訟法》又沒(méi)有規(guī)定律師在偵查階段享有閱卷權(quán)，我們?nèi)绾螌?duì)案件材料不知情的情況下提出自己的意見(jiàn)，這恐怕是我們今后要面臨的一個(gè)重要的問(wèn)題。
    以上就是我簡(jiǎn)單的關(guān)于律師如何促進(jìn)新《刑事訴訟法》實(shí)施，律師作為這樣一個(gè)團(tuán)體，通過(guò)我們練好內(nèi)功和外功，依法從事辯護(hù)，使司法機(jī)關(guān)和社會(huì)觀(guān)眾越來(lái)越關(guān)注我們的聲音，使我們的辯護(hù)效果越來(lái)越好，從另一個(gè)角度推動(dòng)新《刑事訴訟法》的實(shí)施，這是我們律師的作用。

劉文元：謝謝高律師。 下面進(jìn)入點(diǎn)評(píng)階段，首先有請(qǐng)全國(guó)律師協(xié)會(huì)刑事業(yè)務(wù)委員會(huì)的副主任，上海的翟建律師進(jìn)行點(diǎn)評(píng)。

翟建：高律師談到一個(gè)律師在庭上應(yīng)該是怎么樣的一種庭審的姿態(tài)，我同意他觀(guān)點(diǎn)的部分，比如說(shuō)一個(gè)律師他不應(yīng)該忘記我今天出庭是干什么的。我覺(jué)得每個(gè)律師出庭真的不要忘記自己到庭上是來(lái)干什么的，或者說(shuō)目的何在。
    用我的話(huà)來(lái)概括，刑事辯護(hù)無(wú)非是八個(gè)字，有冤喊冤，無(wú)冤求情。如果說(shuō)被告人是有罪的，你求情就是一種求情的姿態(tài)；如果你是喊冤的那么就是喊冤的姿態(tài)，這一點(diǎn)目的性要明確，不能變成一個(gè)律師表演自我的一個(gè)舞臺(tái)。
    但是另外一方面，我覺(jué)得是因案而異，甚至有的時(shí)候是因人而宜。有些案子你跟他講道理，他就不聽(tīng)道理，那律師難免就要呼應(yīng)呼應(yīng)。

    上海市翟建律師事務(wù)所主任、全國(guó)律協(xié)刑委會(huì)副主任翟建

    比如一起案件中，講到氣憤的時(shí)候我就說(shuō)，法庭如果維持這樣的判決，我就會(huì)以自己的方式，讓群眾知道我們創(chuàng)造了一種新的動(dòng)遷方式。法官一聽(tīng)火了，說(shuō)你威脅法庭嗎？我說(shuō)，我現(xiàn)在突然腦子里產(chǎn)生了一個(gè)困惑，為什么我把人民法院的判決告訴人民群眾，就構(gòu)成了對(duì)人民法院的威脅？聽(tīng)完以后他們客氣的不得了，最后這個(gè)案子改判了。
    我的觀(guān)點(diǎn)就是，要牢牢把握我們的目的，為我們的當(dāng)事人謀利益。只要是法律所允許的，只要是掌握在一定度之內(nèi)的，我覺(jué)得都不妨嘗試，這是我對(duì)高律師發(fā)言的看法。
    付強(qiáng)律師從四個(gè)性上面講了我們律師刑事辯護(hù)的專(zhuān)業(yè)化、精細(xì)化、前移化和寬泛化，我覺(jué)得都講得很好。但是我的想法是，這個(gè)問(wèn)題也是要因地制宜。
    付律師打了醫(yī)生和律師的比方，我同樣也以醫(yī)生和律師來(lái)比，你在一個(gè)大醫(yī)院，一個(gè)三甲醫(yī)院，當(dāng)然醫(yī)生不能是全科醫(yī)生，你要干一行精一行，但是如果你在一個(gè)社區(qū)醫(yī)院，你就得是一個(gè)全科醫(yī)生。所以就是根據(jù)每個(gè)人所在的環(huán)境，我們城市的經(jīng)濟(jì)條件有所不同而不同。
    要是強(qiáng)求每個(gè)律師都做到專(zhuān)業(yè)，都像我這樣打著牌子說(shuō)我只做刑事辯護(hù)，那可能連生存都會(huì)成問(wèn)題。當(dāng)然像北京、上海這樣比較大的城市，咱們可以舉這樣的旗幟，我覺(jué)得這個(gè)也是應(yīng)該因地制宜的。當(dāng)然，專(zhuān)業(yè)化肯定是我們律師發(fā)展的一個(gè)方向。
    高文龍律師分了兩部分來(lái)談，他談了對(duì)新《刑事訴訟法》實(shí)施以后律師刑事辯護(hù)工作的一些擔(dān)憂(yōu)，又提出了一些對(duì)策，我覺(jué)得這些擔(dān)憂(yōu)要發(fā)生的話(huà)可能還遠(yuǎn)不止這些，顯然我們的對(duì)策也遠(yuǎn)不止這些。但不管怎么說(shuō)，高律師在這方面已經(jīng)開(kāi)始了思考，開(kāi)始了自己的對(duì)策，這確實(shí)是每個(gè)律師都必須要去想的。
    我特別希望大家都來(lái)關(guān)注律師刑事辯護(hù)的業(yè)務(wù)，因?yàn)椴还茉趺凑f(shuō)，刑事辯護(hù)是律師的一個(gè)最基本的業(yè)務(wù)，是我們國(guó)家民族與法制進(jìn)程的一個(gè)風(fēng)向標(biāo)。
    我就說(shuō)到這里，謝謝大家！

劉文元：翟建律師用自己的經(jīng)歷做了一個(gè)很好的點(diǎn)評(píng)。下面請(qǐng)全國(guó)律師協(xié)會(huì)刑事業(yè)務(wù)委員會(huì)副主任、新疆曹宏律師做點(diǎn)評(píng)。

曹宏：大家下午好！
    剛才翟建律師對(duì)高明、付強(qiáng)、高文龍三位律師的發(fā)言做了點(diǎn)評(píng)，我基本贊同。
    現(xiàn)在離1月1號(hào)新《刑事訴訟法》實(shí)施還有一段時(shí)間，已經(jīng)出現(xiàn)了一個(gè)動(dòng)向，我們找辦案單位開(kāi)一個(gè)會(huì)見(jiàn)手續(xù)，辦案單位說(shuō)不需要開(kāi)，我給你開(kāi)了就違法了。
    我們就到看守所，看守所說(shuō)，你給我拿公安局的文件來(lái)。新《刑事訴訟法》的修改究竟是前進(jìn)了，還是后退了，我覺(jué)得現(xiàn)在下結(jié)論還早，但是通過(guò)這樣的問(wèn)題足以引起深思。
    實(shí)際上不僅是會(huì)見(jiàn)難的問(wèn)題，非法證據(jù)排除程序的啟動(dòng)也面臨很多的題。律師提出非法證據(jù)排除程序，要是沒(méi)人理怎么辦？要求辦案人、警察作證，他不來(lái)怎么辦？

    新疆律師、全國(guó)律協(xié)刑委會(huì)副主任曹宏

    冀祥德老師講的意見(jiàn)我很贊成，現(xiàn)在的程序違法沒(méi)有后果，程序違法沒(méi)有代價(jià)，不需要付出。你找誰(shuí)投訴呢？所以，我們是否可以從這樣一個(gè)角度思索一下，現(xiàn)在是否能夠建立一種程序違法追究制度，或者是訴訟保障制度。
    我們目前存在什么問(wèn)題呢？即便出現(xiàn)了程序瑕疵和程序問(wèn)題不需要付出代價(jià)。我們和西方國(guó)家差很大，著名的辛普森案件一個(gè)小小的程序瑕疵導(dǎo)致了一個(gè)案件的消滅。
    我們短期內(nèi)想以一個(gè)程序瑕疵導(dǎo)致一個(gè)案件的消滅是很難的，但是否可以追究程序違法呢？我想，建立一個(gè)程序違法追究制度或者是訴訟保障制度，以改善我們的刑事辯護(hù)環(huán)境。
    當(dāng)然建立該制度會(huì)遇到很復(fù)雜的問(wèn)題。比如說(shuō)，向誰(shuí)投訴，投訴的問(wèn)題是什么？受理機(jī)關(guān)是誰(shuí)？如何追究？所以，可以先建立一種救濟(jì)制度，減少或者是消滅程序違法的情況。謝謝大家！

劉文元：曹宏律師做了一個(gè)很好的點(diǎn)評(píng)，實(shí)際上是說(shuō)我們的《刑事訴訟法》如何實(shí)施，目前缺的是訴訟程序的保障制度或者是救濟(jì)制度。像高文龍律師講的，內(nèi)蒙古試點(diǎn)搞了一個(gè)庭前會(huì)議制度，大家都來(lái)實(shí)施《刑訴法》，又有制度保障的話(huà)，我想我們的律師辯護(hù)會(huì)有一個(gè)很大的發(fā)展。

第四單元：新刑事訴訟法實(shí)施與辯護(hù)制度完善（三）
許蘭亭（第四單元主持人、著名刑辯律師）：大家下午好，接下來(lái)是下午的第二場(chǎng)論壇，首先介紹發(fā)言嘉賓和點(diǎn)評(píng)嘉賓，發(fā)言嘉賓成安，四川致高守民律師事務(wù)所執(zhí)行主任；王鑫，山西融融律師事務(wù)所律師；北京尚權(quán)律師事務(wù)所王耀剛律師。點(diǎn)評(píng)嘉賓劉仁文，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所刑法研究室主任、研究員；陳虎，中南民族大學(xué)法學(xué)員副教授。
    我們論壇的題目是新刑事訴訟法實(shí)施與辯護(hù)制度完善。首先有請(qǐng)第一位發(fā)言人成安主任發(fā)言。

成安：各位專(zhuān)家，各位刑辯的同仁，各位支持刑辯的同仁，大家下午好！
    今天很榮幸有機(jī)會(huì)和大家一起分享關(guān)于刑事辯護(hù)的一些話(huà)題。我講的話(huà)題是《律師在逮捕必要性審查環(huán)節(jié)的辯護(hù)策略》。
    為什么選擇這個(gè)話(huà)題？其實(shí)跟我選擇當(dāng)律師，特別是當(dāng)一名刑辯律師相關(guān)?；叵胱约褐袑W(xué)時(shí)代就有這樣的場(chǎng)景，在港臺(tái)片或者英美法庭劇里看到，犯罪嫌疑人被法庭機(jī)關(guān)逮捕的時(shí)候，他說(shuō)我要見(jiàn)我的律師，律師來(lái)了之后，非常牛的樣子，經(jīng)過(guò)一番交涉寫(xiě)了一些材料，當(dāng)事人就在這個(gè)律師的幫助下獲得保釋。

    四川致高守民律師事務(wù)所執(zhí)行主任成安

    我對(duì)刑辯律師的認(rèn)識(shí)，一個(gè)是在法庭上唇槍舌戰(zhàn)，一個(gè)就是上面那個(gè)場(chǎng)景。中國(guó)的刑辯律師是不是在這樣的場(chǎng)景下適用呢？讓我們一起來(lái)看一下。
    首先看一組科學(xué)數(shù)據(jù)。這個(gè)數(shù)據(jù)要說(shuō)明的是，從1998年到2010年我國(guó)的批捕率最高達(dá)到了97.89%，最低是在86%。也就是意味著偵查部門(mén)偵查的案件如果提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕，每年的通過(guò)率基本上維持在90%左右。
    反過(guò)來(lái)說(shuō)，他們成功了，我們就失敗了，也就是說(shuō)，我們?cè)趥刹殡A段，能夠使提請(qǐng)逮捕的當(dāng)事人能夠取保候?qū)彽膸茁示头浅Ｐ×?。我們的羈押率長(zhǎng)期高居不下，成都市看守所號(hào)稱(chēng)亞洲第一大看守所，12個(gè)律師會(huì)見(jiàn)室，長(zhǎng)期要排班非常繁忙。
    今天上午很多律師都說(shuō)了辯護(hù)的實(shí)際效果，如果你在偵查階段把當(dāng)事人取保候?qū)彸鰜?lái)，這個(gè)效果是最直接、最突出的。這個(gè)也是律師地位的提升，有利于案件的處理結(jié)果。
    當(dāng)然，這里的法理意義，比如說(shuō)從人權(quán)的角度還有很多，我主要是從辯護(hù)的角度來(lái)講新的《刑事訴訟法》在修改中的不足，帶來(lái)的變化有哪些？
    新《刑事訴訟法》第79條、第86條、第93條做了更加細(xì)致的規(guī)定，特別是第79條所規(guī)定的逮捕條件，是用列舉的方式，用概括的方式和否定的方式來(lái)表明了逮捕的三個(gè)方面的條件，包括有犯罪事實(shí)，有可能判處有期徒刑以上的刑罰，還有就是逮捕的必要性。
    其實(shí)最后一個(gè)條件，從立法的本意來(lái)講，逮捕的必要性就是我們今天的重點(diǎn)，主要是有危險(xiǎn)性。這種危險(xiǎn)性主要是你可能還要實(shí)施新的犯罪，可能要串案，可能是危險(xiǎn)性很大的，還有企圖自殺或者是逃跑的等等。
    從2002年到2009年，現(xiàn)有5類(lèi)判決，就是指5年以上有期徒刑、拘役、緩刑、管制、單處附加刑，如果加一類(lèi)就是第6類(lèi)，無(wú)罪的。今年國(guó)慶期間發(fā)布了這個(gè)數(shù)據(jù)，無(wú)罪的基本忽略不計(jì)，我們一般說(shuō)5類(lèi)，如果都是滿(mǎn)足這個(gè)條件，5年以下的，這一類(lèi)案件的判斷結(jié)果占了刑事案件的81%-82%左右。也就是說(shuō)，80%多的案子完全是可以不需要羈押，是可以取保候?qū)彽摹Ｋ詮睦碚撋蟻?lái)說(shuō)，我們從逮捕的三個(gè)條件，其中第三個(gè)環(huán)節(jié)就是我們完全可以申請(qǐng)取保候?qū)彽摹?br />    誠(chéng)然有一部分，雖然可能是5年以下有期徒刑，可能是累犯，可能繼續(xù)犯罪，這個(gè)我們排除掉，至少提高10%，20%或者是30%，這個(gè)空間非常巨大。
    我們刑事辯護(hù)如果在這一塊有相當(dāng)大的提升，我們刑事辯護(hù)的空間，特別在偵查階段的刑事辯護(hù)空間就非常大。
    有的檢方說(shuō)，新《刑事訴訟法》實(shí)施之后，他說(shuō)逮捕率至少會(huì)在現(xiàn)在的基礎(chǔ)上降低10%。按照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，基本上所有的學(xué)生犯罪，未成年人犯罪，還有一些簡(jiǎn)單的經(jīng)濟(jì)犯罪、職務(wù)犯罪，基本上滿(mǎn)足這個(gè)條件，都可以申請(qǐng)取保候?qū)彙?br />    不足的方面，這些條款，刑法條款的規(guī)定過(guò)于主觀(guān)，缺乏操作性規(guī)定。比如說(shuō)新的刑事訴訟法規(guī)定，律師提出來(lái)的應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取，這個(gè)啟動(dòng)程序的時(shí)間，程序如何操作，如果聽(tīng)取之后怎么處理，都缺乏詳細(xì)周到的程序關(guān)懷，沒(méi)有詳細(xì)的程序規(guī)定。
    下面介紹一下具體的辯護(hù)策略，就是從哪些方面來(lái)進(jìn)行必要性的辯護(hù)。平時(shí)的表現(xiàn)，他的生理狀況，個(gè)性特征，犯罪中的表現(xiàn)，犯后表現(xiàn)，認(rèn)罪臺(tái)態(tài)度，幫教條件，包括社會(huì)情況、家庭情況，這些也給我們刑事辯護(hù)在偵查階段指明了我們工作的方向。而且我做過(guò)很多調(diào)研，很多現(xiàn)在已經(jīng)開(kāi)始給他們打分，或者是設(shè)計(jì)條件，我們?yōu)槿”：驅(qū)徲泻芏嗫梢宰龅墓ぷ鳌?br />    今天我的演講就到這里，希望有機(jī)會(huì)有更多的時(shí)間交流，謝謝大家！

許蘭亭：剛才成安主任講的必要性審查以及策略，很實(shí)用，對(duì)在座律師很有現(xiàn)實(shí)意義，我也經(jīng)常會(huì)提出取保候?qū)彽纳暾?qǐng)，認(rèn)為它沒(méi)有必要羈押，剛才成主任講了幾個(gè)條件，幫教條件、生理?xiàng)l件等等對(duì)我們還是有啟發(fā)的。
    下面請(qǐng)王鑫律師發(fā)表演講。

王鑫：大家下午好！
    新《刑事訴訟法》已經(jīng)制定并計(jì)劃于2013年1月1日起正式實(shí)施，但是畢竟現(xiàn)在還沒(méi)有實(shí)施，相關(guān)司法解釋也沒(méi)有出臺(tái)，所以，我的論文是針對(duì)《刑事訴訟法》在制定過(guò)程中并沒(méi)有考慮到的一些詳細(xì)問(wèn)題進(jìn)行闡述，希望在明年相關(guān)司法解釋出臺(tái)前能有一個(gè)比較好的解決。如果明年的司法解釋對(duì)這些方面并沒(méi)有改觀(guān)的話(huà)，我覺(jué)得就要等到下一次新《刑事訴訟法》的修改才能得到改善。
    第一，針對(duì)取保候?qū)彙?br />    新《刑事訴訟法》對(duì)取保候?qū)彿秶宰鲂薷模俏腋杏X(jué)只能起到隔靴搔癢的作用。剛才成安律師提到有80%的犯罪嫌疑人沒(méi)有必要被關(guān)押，可以取保候?qū)?，律師在此方面辯護(hù)的提升空間也很大。但我認(rèn)為如果律師在取保候?qū)彿矫嫘枰写蟮奶嵘?，缺少一個(gè)要素，那就是細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)。

    山西融融律師事務(wù)所律師王鑫

    《刑事訴訟法》第65條第2款規(guī)定，可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢劣谖：ι鐣?huì)的，符合這個(gè)條件就可以取保候?qū)彛钦驗(yàn)檫@個(gè)寬泛的規(guī)定，導(dǎo)致取保候?qū)徍茈y實(shí)施。
    審判機(jī)關(guān)如果判決一個(gè)犯罪嫌疑人無(wú)罪，如果他已經(jīng)被關(guān)押了，那就面臨了一個(gè)國(guó)家賠償?shù)膯?wèn)題，所以現(xiàn)在的審判機(jī)關(guān)很難也不敢輕易判決一個(gè)犯罪嫌疑人無(wú)罪，這就突出了取保候?qū)徲泻艽蟮谋匾浴?br />    我個(gè)人認(rèn)為，取保候?qū)徱?xì)化有三點(diǎn)：
    1、細(xì)化取保候?qū)彽姆缸镱?lèi)型。取保候?qū)徲幸粋€(gè)硬性條件，采取取保候?qū)彶恢劣诎l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的，但這一條件對(duì)有些犯罪罪名不適合：
    比如說(shuō)組織領(lǐng)導(dǎo)黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪；這個(gè)罪名有很大的社會(huì)危害性，雖然在采取取保候?qū)彺胧┮院蠓缸锵右扇瞬恢劣诋a(chǎn)生社會(huì)危害性，但其之前的行為有明顯很大的社會(huì)危害性，對(duì)他們采取取保候?qū)彺胧焕谌”：驅(qū)彴l(fā)揮良好的效果。
    美國(guó)有一個(gè)初次到庭程序，很多州也允許法官拒絕對(duì)某類(lèi)犯罪嫌疑人，比如說(shuō)判決死刑和無(wú)期徒刑的進(jìn)行取保候?qū)?，因?yàn)椴荒鼙ａ尅?br />    2、取保候?qū)徯枰贫ㄒ粋€(gè)法定刑的最低底線(xiàn)（宣告刑的最低底線(xiàn)），我個(gè)人認(rèn)為5年比較合適。具體理由如下：5年是一個(gè)接近緩刑的期限，犯罪嫌疑人如果具有自首的情況下，可以按照最高人民法院頒布的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)，減緩20%的刑法，也就是將近一年的刑期，如果犯罪嫌疑人在開(kāi)庭過(guò)程中當(dāng)庭認(rèn)罪，也可以減緩10%的刑法，經(jīng)過(guò)一系列的計(jì)算以后，可以達(dá)到3年以下，3年以下對(duì)一個(gè)人的取保候?qū)従哂泻艽笠饬x。
    3、我個(gè)人認(rèn)為5年以上沒(méi)有必要采取取保候?qū)彙Ｒ环矫嫒绻f(shuō)5年以上，加上其他一些量刑的標(biāo)準(zhǔn)，首先很難達(dá)到三年以下，其次5年以上的犯罪嫌疑人很可能被判處實(shí)刑，如果一個(gè)犯罪嫌疑人被判處實(shí)刑的話(huà)需要執(zhí)行未執(zhí)行完的刑期，在被判處實(shí)刑前被關(guān)押的時(shí)候，可以整理刑期，在看守所被關(guān)押時(shí)對(duì)他的實(shí)刑可以有補(bǔ)救作用，對(duì)他實(shí)行取保候?qū)彶焕谛塘P的執(zhí)行。
    第二、對(duì)不至于發(fā)生危害性的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)予以明確。
    1、考慮到犯罪嫌疑人是否初犯和偶犯。美國(guó)有一個(gè)規(guī)定，對(duì)初犯的犯罪嫌疑人可以延緩起訴，但是這是與其他手段相結(jié)合，也就是讓他參加一些恢復(fù)治療，對(duì)他們自身的犯罪行為改正有良好的作用。
    2、此后的表現(xiàn)。他此后的表現(xiàn)是否可以達(dá)到采取取保候?qū)彽某潭?，如果一個(gè)犯罪嫌疑人由最初的只是違法行為發(fā)展到后來(lái)的犯罪行為，這種犯罪嫌疑人我感覺(jué)也不適合被取保候?qū)彙?br />    3、要考慮到他犯罪的主觀(guān)目的、主觀(guān)形態(tài)，對(duì)他的主觀(guān)行為進(jìn)行評(píng)價(jià)。
    4、被害人建議。被害人建議應(yīng)該與刑事諒解區(qū)別開(kāi)，如果在取保候?qū)弻?shí)施過(guò)程中，被害人建議對(duì)被告人采取取保候?qū)?，可以促使被告人積極與被害人積極達(dá)成刑事諒解協(xié)議，此處的諒解并不意味著刑事諒解，如果被告人沒(méi)有得到被害人的刑事諒解，還是應(yīng)該被判處實(shí)刑，這一點(diǎn)如果被害人和被告人達(dá)成刑事諒解，有利于對(duì)刑事和解的落實(shí)。
    第三、非法證據(jù)排除的落實(shí)。
    1、《刑事訴訟法》第83條第2款規(guī)定拘留后應(yīng)該立即將犯罪嫌疑人轉(zhuǎn)移到看守所，不得超過(guò)24小時(shí)。但是在拘留階段有一個(gè)24小時(shí)可以不送看守所的缺口，這一缺口我們完全有理由懷疑能夠造成非法證據(jù)。
    2、對(duì)于非法證據(jù)，我覺(jué)得最重要的一點(diǎn)，最重要的一點(diǎn)是錄音錄像。錄音錄像在非法證據(jù)排除程序中有很多。
    1）、證明材料，我認(rèn)為證明材料之間不具有相互證明關(guān)系，他們只能證明事實(shí)。相互材料不能證明他們之間有證明和被證明的關(guān)系。
    2）、其他的證明材料中，在場(chǎng)的證人和被詢(xún)問(wèn)人員，言詞證據(jù)不說(shuō)，他們?cè)诔鐾r(shí)不說(shuō)實(shí)話(huà)的可能性也非常大。所以，本人認(rèn)為最重要的就是一個(gè)原始詢(xún)問(wèn)過(guò)程中的錄音錄像。只有這種錄音錄像才能保證對(duì)所有的案件都適用非法證據(jù)排除程序，如果僅僅對(duì)判處無(wú)期徒刑和死刑的案件適用非法證據(jù)排除的話(huà)，不對(duì)此類(lèi)案件進(jìn)行非法證據(jù)排除，不利于非法政局排除的實(shí)施。
    3）、制作錄音錄像的詢(xún)問(wèn)表。應(yīng)該標(biāo)名詢(xún)問(wèn)時(shí)間、詢(xún)問(wèn)人員、錄音錄像制作人員，注明被害人的意見(jiàn)，詢(xún)問(wèn)人員要簽名蓋章。非法證據(jù)應(yīng)該落實(shí)，在向人民檢察院遞交過(guò)程中將非法證據(jù)和一般證據(jù)分開(kāi)遞交，如果在審判階段涉及到上訴和抗訴，應(yīng)該將非法證據(jù)和一般證據(jù)分別向人民檢察院遞交。
    2、加大證人作證的力度。證人作證應(yīng)該加大律師請(qǐng)人作證的程序力度，如果證人證言作為主要定案依據(jù)，被辯護(hù)人和犯罪嫌疑人請(qǐng)求作證，法院應(yīng)該通知證人進(jìn)行作證。如果證人作證與被告人供述相矛盾時(shí)，被告人和律師要求出庭作證時(shí)，證人應(yīng)該出庭作證。
    以上是我對(duì)新《刑事訴訟法》中存在的問(wèn)題提出自己的一些建議。

許蘭亭：王鑫律師講了幾個(gè)問(wèn)題，比如說(shuō)取保候?qū)?、非法證據(jù)排除、證人出庭作證的問(wèn)題。取保候?qū)徳趯?shí)踐當(dāng)中很難，以前我也提過(guò)，刑辯實(shí)難，包括取保候?qū)忞y和證人出庭難。
    非法證據(jù)排除也是，實(shí)踐當(dāng)中很難排除，因?yàn)殇浺翡浵裢耆刂圃谵k案人員的手里面，錄哪些不錄哪些，出示哪些不出示哪些都是辦案機(jī)關(guān)說(shuō)了算，就是律師讓他出示他也不會(huì)理睬你。法律規(guī)定是不錯(cuò)的，但是執(zhí)行起來(lái)困難重重，這都是需要實(shí)踐當(dāng)中解決的問(wèn)題。下面我們請(qǐng)王耀剛律師發(fā)表演講。

王耀剛：大家好，我想就非法證據(jù)排除問(wèn)題談幾點(diǎn)個(gè)人意見(jiàn)。新《刑事訴訟法》確定了非法證據(jù)排除的規(guī)則，這無(wú)疑是落實(shí)刑訴法關(guān)于尊重和保障人權(quán)這一重要原則的具體體現(xiàn)，這也是新的刑訴法的一大進(jìn)步。
    但是這個(gè)規(guī)則能不能在實(shí)施過(guò)程中得到落實(shí)？從非法證據(jù)排除規(guī)定實(shí)施兩年多的情況看，上午毛博士也講過(guò)這個(gè)問(wèn)題，就是到現(xiàn)在沒(méi)有一件像樣的非法證據(jù)排除成功的判例，以前有一個(gè)張國(guó)希案件，一審的時(shí)候排除了非法證據(jù)，當(dāng)時(shí)媒體說(shuō)這是非法證據(jù)排除第一案?？墒菣z察院一抗訴，到了二審把這個(gè)又給改變了，所以這個(gè)立案沒(méi)有立住。

    北京市尚權(quán)律師事務(wù)所律師王耀剛

    今年9月，北京又有一件非法證據(jù)排除第一案，那個(gè)只是排除了當(dāng)中的一份口供，對(duì)于定罪沒(méi)有什么實(shí)際的影響，所以這個(gè)也算不上真正意義上的非法證據(jù)排除成功案例。
    非法證據(jù)排除成功的案例這么稀缺，我認(rèn)為在實(shí)施過(guò)程中存在兩個(gè)難點(diǎn)。第一個(gè)難點(diǎn)就是非法證據(jù)排除程序啟動(dòng)難，不管是被告人申請(qǐng)還是辯護(hù)人申請(qǐng)，法院不啟動(dòng)這個(gè)程序，這是一個(gè)難點(diǎn)。
    第二個(gè)難點(diǎn)就是啟動(dòng)以后排除難，盡管辯護(hù)人或者是被告人提供了受到刑訊逼供的線(xiàn)索或者材料，檢察機(jī)關(guān)所提交的證據(jù)也不能完全排除存在非法取證的可能。
    在這種情況下，但是法院不予排除，仍然允許這樣的證據(jù)進(jìn)入法庭舉證質(zhì)證。
    如何解決這個(gè)難點(diǎn)，我想就怎么樣保障非法證據(jù)排除規(guī)則實(shí)施提一點(diǎn)不成熟的想法，就是通過(guò)制定司法解釋來(lái)完善這個(gè)制度。
    第一個(gè)方面，應(yīng)當(dāng)規(guī)定對(duì)這個(gè)程序的啟動(dòng)做出規(guī)定，新的刑訴法是這樣規(guī)定的，第56條法庭審理過(guò)程中，審判人員認(rèn)為可能存在以非法方法搜集證據(jù)情形的，應(yīng)當(dāng)對(duì)證據(jù)收集的合法性進(jìn)行法庭調(diào)查。應(yīng)該在司法解釋上做這樣的規(guī)定。
    也就是在庭審過(guò)程中，當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人提出非法證據(jù)排除申請(qǐng)的，并且能夠提供相關(guān)的線(xiàn)索或者材料的，法庭就應(yīng)當(dāng)啟動(dòng)非法證據(jù)排除程序，不要再給審查人員以自由裁量。
    程序都啟動(dòng)不了，談何排除非法證據(jù)？
    第二個(gè)方面，非法證據(jù)排除程序啟動(dòng)以后，如何排除非法證據(jù)，什么樣的情形應(yīng)當(dāng)排除，應(yīng)該做出明確規(guī)定。
    一是應(yīng)當(dāng)規(guī)定這樣的內(nèi)容，犯罪嫌疑人被送交看守所羈押后，凡是提出非法進(jìn)行訊問(wèn)的，這樣所形成的證據(jù)應(yīng)當(dāng)是非法證據(jù)，不能成為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
    因?yàn)樾淘V法第116條第2款規(guī)定，犯罪嫌疑人被送交看守所羈押以后，偵查人員對(duì)其進(jìn)行訊問(wèn)，應(yīng)當(dāng)在看守所內(nèi)進(jìn)行。不在看守所內(nèi)進(jìn)行，辦案人員的行為就無(wú)法監(jiān)控，也就是說(shuō)如果有刑訊逼供的現(xiàn)象，也無(wú)從查起。
    二是對(duì)違反傳喚、拘傳時(shí)限性規(guī)定的，以及拘留后應(yīng)當(dāng)立即送看守所羈押不得超過(guò)24小時(shí)這樣的時(shí)限性規(guī)定的，在這種情況下形成的訊問(wèn)筆錄應(yīng)當(dāng)是非法證據(jù)，不得作為立案的依據(jù)。
    三是關(guān)于訊問(wèn)過(guò)程錄音錄像方面的規(guī)定，刑訴法第121條規(guī)定了，偵查人員在訊問(wèn)犯罪嫌疑人的時(shí)候，可以對(duì)訊問(wèn)過(guò)程進(jìn)行錄音或者錄像，對(duì)于可能判處無(wú)期徒刑、死刑的案件，或者其他重大犯罪案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)訊問(wèn)過(guò)程進(jìn)行錄音或者錄像，錄音或者錄像應(yīng)當(dāng)全程進(jìn)行，保持完整性。我認(rèn)為，司法解釋?xiě)?yīng)當(dāng)限制一下，就是現(xiàn)有證據(jù)不能證明搜集證據(jù)合法性的，而公訴人又不能提交訊問(wèn)過(guò)程錄音錄像的訊問(wèn)證據(jù)不能采信，這樣就防止有些偵查人員，訊問(wèn)時(shí)不錄音錄像。辦案人員不錄音錄像，就要承擔(dān)后果。
    四是關(guān)于偵查人員出庭的問(wèn)題，也是應(yīng)當(dāng)規(guī)定現(xiàn)有證據(jù)不能證明搜集證據(jù)的合法性的，經(jīng)人民法院通知，有關(guān)人員拒絕出庭的，相關(guān)證據(jù)材料不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。
    我的發(fā)言完畢，感謝大家！

許蘭亭：剛才三位發(fā)言人主要圍繞非法證據(jù)排出，強(qiáng)制措施的完善，證人出庭發(fā)表了各自很有見(jiàn)解的意見(jiàn)，這些問(wèn)題在實(shí)踐中長(zhǎng)期一直存在，存在了一、二十年，一直都沒(méi)有解決好，立法的原因很重要，我們的立法不夠徹底，我們只是規(guī)定要怎么做，但不這么做會(huì)怎么樣，缺乏程序制裁和后果。都是一些口號(hào)規(guī)定，沒(méi)有一些不執(zhí)行的后果，所以這些問(wèn)題長(zhǎng)期存在。
    非法證據(jù)排除啟動(dòng)難，被采納更難，幾乎就沒(méi)有成功排除非法證據(jù)的案例，有的案例是非常明顯的，非法證據(jù)肯定是存在的，河南南陽(yáng)的楊金德案件人都被打的癱瘓了，但是當(dāng)?shù)卣匍_(kāi)新聞發(fā)布會(huì)說(shuō)為什么癱瘓，是因?yàn)殚L(zhǎng)期不活動(dòng)造成肌肉萎縮造成的癱瘓。這么明顯的刑訊逼供案子。
    這些問(wèn)題的存在，比如說(shuō)證人出庭難都有。證人為什么不出庭？他給控方作證有危險(xiǎn)，給辯方作證有危險(xiǎn)，出庭也不一定如實(shí)作證，出庭也不一定采納，也沒(méi)有說(shuō)以前的不能采納，必須采納當(dāng)庭的規(guī)定。所以，采納哪部分都是由法庭說(shuō)了算。
    這些問(wèn)題的存在，主要還有其他的原因，比如觀(guān)念和體制上的原因。觀(guān)念上就是我們重打擊犯罪，輕保護(hù)人權(quán)；重實(shí)體，輕程序，公檢法三者之間的重配合，輕制約，及司法體制上的一些更深層次的原因。有的專(zhuān)家形容三個(gè)機(jī)關(guān)是流水線(xiàn)，他們是一家人，律師都是外人等等，所有這些問(wèn)題都有一系列的原因。希望我們的新《刑事訴訟法》的頒布實(shí)施能夠一定程度上解決這些問(wèn)題，但是徹底解決恐怕有很長(zhǎng)的路要走。剛才三位發(fā)言人的意見(jiàn)非常精彩，讓我們?cè)俅伪硎靖兄x。
    下面進(jìn)入點(diǎn)評(píng)環(huán)節(jié)，第一位點(diǎn)評(píng)人是中南民族大學(xué)法學(xué)院副教授陳虎。    

陳虎：大家好，非常感謝會(huì)務(wù)組的邀請(qǐng)，讓我有機(jī)會(huì)第一次參加了尚權(quán)論壇，但是不能說(shuō)是點(diǎn)評(píng)了，兩個(gè)原因：一是因?yàn)楹芏鄬?zhuān)家和學(xué)者都是我學(xué)習(xí)的對(duì)象，談不上點(diǎn)評(píng)。第二，事先得到會(huì)務(wù)組的通知是讓我就律師對(duì)新《刑事訴訟法》規(guī)避的問(wèn)題談一些看法，可能有一些小出入，我還是想就我準(zhǔn)備的問(wèn)題談點(diǎn)看法。
    我講三個(gè)問(wèn)題。

    中南民族大學(xué)法學(xué)院副教授、新型網(wǎng)絡(luò)公益學(xué)習(xí)平臺(tái)“日知社”負(fù)責(zé)人陳虎

    第一，這次《刑事訴訟法》修改退步了嗎？第二，退步的原因是什么？第三，怎么評(píng)價(jià)？
    第一，修改是否退步？
    有三種觀(guān)點(diǎn)：第一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為我們老和國(guó)外比進(jìn)步了沒(méi)有，其實(shí)和國(guó)外比是同步，跟我們過(guò)去比才叫進(jìn)步。有人認(rèn)為，過(guò)去我們修改法律眼睛一直瞄準(zhǔn)西方，刑訴法就要和西方接軌，結(jié)果和中國(guó)本土不服。所以，我們就像唐僧一樣不停的告訴別人，我去西天取經(jīng)，終于有一天我們醒悟了，別人問(wèn)的時(shí)候，我們說(shuō)我們從東土大唐而來(lái)。這次修改《刑事訴訟法》不再盲目和西方接軌，而是面臨中國(guó)自己的問(wèn)題，從我們的法律實(shí)踐中抽出了一些非常有經(jīng)驗(yàn)的話(huà)，比如說(shuō)特別程序、刑事和解、附條件不起訴等都是中國(guó)基層司法總結(jié)出的中國(guó)經(jīng)驗(yàn)，所以，這次的修改最大的亮點(diǎn)就是我們開(kāi)始反思我們自東土大唐而來(lái)，盡管還是唐僧。
    第二種觀(guān)點(diǎn)，有人形容這次修改兩面看，第一種進(jìn)步居多，第二種退步也不少。怎么評(píng)價(jià)呢？清華大學(xué)的易延友教授有一個(gè)形容，我覺(jué)得特別生動(dòng)。有進(jìn)步有退步，總體說(shuō)是進(jìn)步嗎？他說(shuō)，不，《刑事訴訟法》就像一個(gè)整容手術(shù)，總不能說(shuō)一個(gè)女孩進(jìn)了醫(yī)院，出來(lái)以后單眼皮變成了雙眼皮，但是鼻梁塌下去了，就算成功嗎？整容一個(gè)器官被毀壞了，整個(gè)整容就是失敗的。所以，他認(rèn)為不能分開(kāi)看，應(yīng)該整體進(jìn)步才叫進(jìn)步。
    第三種觀(guān)點(diǎn)，網(wǎng)上微博比較激進(jìn)的觀(guān)點(diǎn)，各位可能也看到過(guò)?！斑@次修改《刑事訴訟法》進(jìn)步處如小腳老太，退步處如奸夫狂奔”。奸夫狂奔，估計(jì)劉翔也趕不上，因?yàn)橛欣鏅C(jī)制和懲罰機(jī)制在里面。
    到底我們?cè)趺丛u(píng)價(jià)這三種觀(guān)點(diǎn)？我們認(rèn)為這次《刑事訴訟法》修改退步的原因主要有幾個(gè)：
    1、有很多條文直接退步。指定監(jiān)視居住把當(dāng)年沒(méi)有住處才可以指定監(jiān)視居住，變成了有住處也可以指定監(jiān)視居住。這是一個(gè)非常大的退步。以至于有人形容73條，有人說(shuō)中國(guó)不再是1984，也不是2012，而是1985年了。所以，有人說(shuō)人這一輩子有兩個(gè)坎，73歲身體出現(xiàn)問(wèn)題，84歲人體出現(xiàn)問(wèn)題，所以慕容雪曾在微博上說(shuō)了一句話(huà)，第73條相對(duì)于老百姓的俗語(yǔ)，“73、84，閻王不請(qǐng)自己去”。
    2、很明顯的一個(gè)退步，這次修改《刑事訴訟法》把1996年主要針對(duì)報(bào)復(fù)刑主義又再次退回到1979年的預(yù)防型主義，這是整個(gè)條文中重新回到1979年的唯一一個(gè)條文。這是第一個(gè)直接退步。
    第二個(gè)退步客觀(guān)來(lái)說(shuō)，大家認(rèn)為退步的原因是這次修改《刑事訴訟法》進(jìn)步的還不夠快。舉個(gè)例子，這個(gè)房子本來(lái)可以租5千，結(jié)果只租了2千，因此我損失了3千，但其實(shí)不是損失，還是賺了，但和自己的期望值有差距。所以，我說(shuō)不是政府在退步，而是社會(huì)進(jìn)步太快?？陀^(guān)評(píng)價(jià)是這樣的。所以，我們覺(jué)得在中國(guó)現(xiàn)在改良和革命在賽跑，一旦兩個(gè)關(guān)系錯(cuò)位，就很危險(xiǎn)。我們舉個(gè)例子，比如說(shuō)很多律師期待這次《刑事訴訟法》修改能不能增加律師在場(chǎng)權(quán)的規(guī)定。這是一個(gè)非常高的期待，但是我們看到有一個(gè)非常好的現(xiàn)象在于它進(jìn)步了，進(jìn)步在哪兒？我們把“聘請(qǐng)辯護(hù)律師時(shí)間變成了律師第一次訊問(wèn)或者是采取強(qiáng)制措施之日起”，“后”字沒(méi)有了，“后”字一拿掉，等于第一次訊問(wèn)至少理論上律師是可以在場(chǎng)的，為將來(lái)的改革有一個(gè)制度空間，不至于存在改革障礙，但是仍然沒(méi)有確定這樣一個(gè)制度，很多律師提出如果在場(chǎng)權(quán)不能明顯寫(xiě)出，能不能增加一句話(huà)，律師不在場(chǎng)的時(shí)候取得的證據(jù)全部無(wú)效一律排除，這個(gè)是不是太超前了，和你的期望有所差距，因此你覺(jué)得在退步，這種觀(guān)點(diǎn)我不太茍同。
    第三種退步是很多人沒(méi)有關(guān)注到的，在中國(guó)有一個(gè)獨(dú)特的現(xiàn)象，就是進(jìn)步的太快也是退步。比如律師法和高鐵。高鐵跑那么快，不是出事了嗎？《律師法》當(dāng)初兩個(gè)規(guī)定在實(shí)踐中落實(shí)的怎么樣？我們舉兩個(gè)例子，第一個(gè)把閱卷范圍從訴訟文書(shū)及批捕意見(jiàn)材料（音）變成了所有材料，司法部袒護(hù)自己孩子的心態(tài)昭然若揭，所有材料都讓你看，你說(shuō)公檢法能同意嗎？所以在實(shí)踐中大量被擱置，不被擱置才怪。第二，不被監(jiān)聽(tīng)。舉個(gè)例子，在北海中，某位著名律師去會(huì)見(jiàn)時(shí)讓警察出去，說(shuō)律師法規(guī)定不被監(jiān)聽(tīng)，那個(gè)警察說(shuō)了一句話(huà)，我聽(tīng)不見(jiàn)。上課的時(shí)候我經(jīng)常開(kāi)玩笑，我說(shuō)最后一排的學(xué)生你們聽(tīng)得見(jiàn)了。學(xué)生說(shuō)我聽(tīng)不見(jiàn)。我說(shuō)那你們就聽(tīng)見(jiàn)了。
    2006年甘肅蘭州年會(huì)上，曾經(jīng)發(fā)生過(guò)非常有意思的一次學(xué)術(shù)對(duì)話(huà)，曾經(jīng)有公安部的博士當(dāng)著所有學(xué)者的面說(shuō)了一句話(huà)，你們片面的理解了律師法草案中的這句話(huà)，“不被監(jiān)聽(tīng)”，警察還可以在場(chǎng)。不被監(jiān)聽(tīng)是指不得用機(jī)器監(jiān)聽(tīng)，但不排除用人耳監(jiān)聽(tīng)，《律師法》進(jìn)步的太快，在中國(guó)的體制環(huán)境下很可能也淪為一種退步。這是我的一個(gè)總體評(píng)價(jià)。
    所以，我總結(jié)第一個(gè)層次的觀(guān)點(diǎn)，我覺(jué)得立法層面和過(guò)去相比，我們真的是進(jìn)步了，但是大家的抨擊和擔(dān)心，主要是因?yàn)檫@么好的立法會(huì)不會(huì)被異化，你抨擊的不是立法，而是將來(lái)的司法，這是第一個(gè)問(wèn)題。
    第二，在一個(gè)國(guó)家，我認(rèn)為立法和司法的脫節(jié)點(diǎn)，一個(gè)國(guó)家表達(dá)和實(shí)踐的脫節(jié)點(diǎn)，一個(gè)國(guó)家經(jīng)驗(yàn)和理論的脫節(jié)點(diǎn)正好反映出這個(gè)國(guó)家的真實(shí)的法制現(xiàn)狀。黃增志（音）教授寫(xiě)了一本書(shū)《經(jīng)驗(yàn)與理論》，中間有一句話(huà)非常經(jīng)典，凡是能在悖論之間找到理論的課題，就是做出學(xué)術(shù)創(chuàng)新的絕佳時(shí)機(jī)，但是在悖論中找到制度改革的創(chuàng)新，那個(gè)時(shí)候就是國(guó)家法制取得巨大的進(jìn)步，一切的法學(xué)建設(shè)和法學(xué)研究都是在悖論中尋找課題。我們看到了中國(guó)的悖論很大，張力極大，因此理論拉不動(dòng)實(shí)踐，因此理論實(shí)踐兩張皮。
    第二層次，異化的原因退步到底為什么被規(guī)避。時(shí)間問(wèn)題我簡(jiǎn)單說(shuō)一下。
    第一，利益問(wèn)題，按照職權(quán)國(guó)家的要求，檢察官應(yīng)該是客觀(guān)公正的義務(wù)，他也應(yīng)該保障被告人權(quán)利，所以在職權(quán)主義中辯護(hù)人是不需要的，因?yàn)闄z察官已經(jīng)幫你實(shí)行了權(quán)利，他全面搜尋罪輕和無(wú)罪的證據(jù)，現(xiàn)在還保留這樣的條款，法官要有客觀(guān)公正的義務(wù)，但在實(shí)踐中根本沒(méi)有得到落實(shí)，所以，真正的職權(quán)主義也能得到落實(shí)，但問(wèn)題是中國(guó)是真正的職權(quán)主義嗎？法國(guó)和德國(guó)誰(shuí)能否認(rèn)它是法治國(guó)家，所以我們沒(méi)有得到職權(quán)主義真正的內(nèi)涵和精髓。但是反方面，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)中國(guó)辯護(hù)的成功，根本不是整體陣營(yíng)的實(shí)現(xiàn)，中國(guó)辯護(hù)人的成功恰恰意味著控方的失敗。這是問(wèn)題的關(guān)鍵。因此你發(fā)現(xiàn)表面上是一個(gè)職權(quán)主義，實(shí)際在利益層面上早以高度對(duì)抗化了，誰(shuí)說(shuō)中國(guó)不是對(duì)抗制，中國(guó)早已實(shí)現(xiàn)對(duì)抗制，只不過(guò)我們披著職權(quán)主義的外衣在實(shí)現(xiàn)利益對(duì)抗的實(shí)質(zhì)，就像商人在批著公益的外衣和穿著商業(yè)的內(nèi)衣一樣。中國(guó)現(xiàn)在是內(nèi)衣外穿，你以為你是超人？法院說(shuō)了一句話(huà)非常經(jīng)典，我們不應(yīng)該用公益的心態(tài)做商業(yè)，不應(yīng)該用商業(yè)的心態(tài)做公益，就應(yīng)該用公益的心態(tài)做公益，商業(yè)的心態(tài)做商業(yè)，我們是披著職權(quán)主義的外衣實(shí)現(xiàn)利益對(duì)抗的實(shí)質(zhì)。你怎么不可能出現(xiàn)規(guī)避和張力的現(xiàn)象呢。中國(guó)已經(jīng)實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人主義了，這是我的論斷，記住今天的時(shí)間。
    所以會(huì)發(fā)現(xiàn)在日本經(jīng)歷司法改革以后，無(wú)罪判決率相當(dāng)之低，但和中國(guó)不是一個(gè)概念，中國(guó)的無(wú)罪判決率是0.5%，日本也差不多，但是截然相反。你到日本去找一個(gè)檢察官，你說(shuō)你有沒(méi)有被無(wú)罪判決的例子，一般來(lái)說(shuō)他會(huì)不顧外交禮節(jié)拍案而起，因?yàn)楸粺o(wú)罪辯護(hù)是他職業(yè)生涯的侮辱，你會(huì)發(fā)現(xiàn)這種高度對(duì)抗化的事件在中國(guó)也出現(xiàn)了，影響了他們的利益。由于檢察官真的變成當(dāng)事人，結(jié)果導(dǎo)致了現(xiàn)在的情況。而1997年到2003年，中國(guó)辯護(hù)人被追究刑事責(zé)任，無(wú)罪判決率居然高達(dá)80%。為什么刑事被告人一般是律師無(wú)罪辯護(hù)率卻高達(dá)80%。因?yàn)榻?jīng)過(guò)律協(xié)的研究，基本證據(jù)不足。職業(yè)報(bào)復(fù)、栽贓陷害，所以檢察官成了當(dāng)事人，這就是我說(shuō)的中國(guó)模式。有人“中國(guó)模式”又稱(chēng)“中國(guó)搞法”。所謂中國(guó)模式就是非西方，非東方，非英美非法德，簡(jiǎn)單說(shuō)是非驢非馬，我總結(jié)叫做騾子。我們的模式到底往哪里去？現(xiàn)在已經(jīng)不學(xué)英美，學(xué)誰(shuí)呢？我覺(jué)得中國(guó)的訴訟法學(xué)者應(yīng)該更多的學(xué)習(xí)德國(guó)，到德國(guó)去看看。中國(guó)的刑事實(shí)體法學(xué)的是大陸法系德日的三階層犯罪理論，但刑事訴訟法學(xué)的卻是英美，這種大陸法系的犯罪理論和英美法系的訴訟理論，必然形成錯(cuò)位，不規(guī)避才怪。很多深層的原因等待著我們?cè)谧械膶W(xué)者去研究和實(shí)踐它，這是我正在研究的一個(gè)課題。兩個(gè)一學(xué)加起來(lái)錯(cuò)位了。
    第三，中國(guó)被規(guī)避的原因還有權(quán)利實(shí)現(xiàn)成本太高。剛才總結(jié)了一句，檢察官和律師由于剛才說(shuō)的問(wèn)題，“本非同根生，相煎必然急”。權(quán)利實(shí)現(xiàn)成本太高，因此就不實(shí)現(xiàn)權(quán)利，就實(shí)現(xiàn)障礙。剛才王大律師說(shuō)了一句話(huà)，他說(shuō)浙江的非法證據(jù)排除第一案，其實(shí)不是第一案，是媒體報(bào)道引起的廣泛的關(guān)注的第一案，我補(bǔ)充了一個(gè)細(xì)節(jié)，當(dāng)時(shí)辯護(hù)人要求播放錄像排除非法證據(jù)，檢察官的理由非常簡(jiǎn)單，說(shuō)全部的錄音錄像有42盤(pán)，如果播放你能堅(jiān)持到底嗎，每一盤(pán)一小時(shí)要42小時(shí)，法官審理期限在那里擺著，怎么可能實(shí)現(xiàn)？因?yàn)闄?quán)利實(shí)現(xiàn)是有成本的，因此才不這么做。所以，非法證據(jù)排除當(dāng)庭播放錄音錄像，先審查刑訊逼供問(wèn)題，所以必須要有配套制度改革，如果沒(méi)有配套制度改革必然要被擱置，所以這次的修改有一個(gè)方面，可以組織雙方人員就非法證據(jù)排除回避問(wèn)題，事先聽(tīng)取意見(jiàn)了解情況。后面沒(méi)有加做出處理，這個(gè)最后被法工委砍掉了，但是不管怎么樣，有了配套制度，我們希望將來(lái)再加四個(gè)字，做出處理，庭前結(jié)局。
    很多人抨擊鑒定資金問(wèn)題，當(dāng)時(shí)非常簡(jiǎn)單，只要把這個(gè)尸體，其實(shí)學(xué)者說(shuō)話(huà)是最簡(jiǎn)單的，早上黃永說(shuō)到了，他說(shuō)了一句話(huà)，他說(shuō)權(quán)利實(shí)現(xiàn)有成本，早年的我翻了一個(gè)資料，資料上這樣寫(xiě)到，當(dāng)時(shí)是九幾年，當(dāng)時(shí)做一個(gè)DNA鑒定幾萬(wàn)元，而當(dāng)時(shí)是金山縣檢查院起訴，所以，就造成了后面這起錯(cuò)案。所以有一句話(huà)非常經(jīng)典，馬克思說(shuō)話(huà)的不錯(cuò)，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，我們有錢(qián)了才能盡量的多做DNA鑒定。
    第四，我們政法經(jīng)費(fèi)撥款和經(jīng)濟(jì)利益問(wèn)題。重慶現(xiàn)在發(fā)生了翻天覆地的變化，張德江到那里主持工作，各種人士都去申訴，但是我們了解到，申訴案件幾乎都沒(méi)有立案。為什么明明有錯(cuò)不糾，因?yàn)橛绣e(cuò)必究后面有錢(qián)的成本，有錯(cuò)必究的成本是沒(méi)錢(qián)也要賠，一旦申訴改判了，錢(qián)怎么辦？誰(shuí)來(lái)賠。另有一個(gè)地方賠償款一分沒(méi)動(dòng)，這有兩個(gè)解讀，第一個(gè)解讀是從來(lái)就沒(méi)有辦錯(cuò)案子一，這是不可能的。第二堅(jiān)決不糾錯(cuò)，我們只能理解為第二個(gè)層次，所以怎么可能不規(guī)避呢。
    我來(lái)評(píng)價(jià)一下這個(gè)修改。蘇力教授寫(xiě)了一篇文章，法律規(guī)定和法律多元，在私人法的概念中，他認(rèn)為規(guī)避法律是一個(gè)非常好的法制現(xiàn)象，因?yàn)橹挥幸?guī)避法律才能創(chuàng)設(shè)更多的多元糾紛解決辦法，因此在司法領(lǐng)域中，規(guī)避了法律就會(huì)創(chuàng)造更多的民間法。但是我們會(huì)反過(guò)來(lái)想一下，在公法領(lǐng)域，規(guī)避了法律本身卻會(huì)創(chuàng)造更多的潛規(guī)則，這是公法和私法最大的區(qū)別。所以在我國(guó)最大的問(wèn)題不是遵守規(guī)則，這不是犯罪的主要原因。所以，我有一個(gè)判斷，中國(guó)沒(méi)有犯罪只有得罪，你得罪的是潛規(guī)則，而不是規(guī)則。所以，選擇性執(zhí)法，選擇的是誰(shuí)犯了潛規(guī)則，因此用規(guī)則來(lái)懲罰你，人人都沒(méi)有安全感，每個(gè)人都要移民。
    中國(guó)法律分四個(gè)層次，第一是理論層次。第二是法律層次，司法考試的同學(xué)研究法律層次。第三一旦走上崗位，各位大律師是做實(shí)踐層次。第四是中國(guó)更多的法律人在的層次，胡搞，這個(gè)層面既上升不了民間法，也上升不了正式法。最終這塊被選擇性執(zhí)法。
    最后一個(gè)問(wèn)題，大家都知道王一斌（音）黑龍江的一對(duì)律師夫婦，他們?yōu)榱碎_(kāi)拓律師資源到云南開(kāi)拓律師業(yè)務(wù)，創(chuàng)辦了律所，被指控律師偽證罪關(guān)到法院，經(jīng)過(guò)多方營(yíng)救出來(lái)，出來(lái)以后兩人心灰意冷，做了一個(gè)決定在昆明落發(fā)出家。當(dāng)時(shí)南方周末做了一整版律師出家，引起了社會(huì)廣泛關(guān)注。有關(guān)部門(mén)認(rèn)為嚴(yán)重影響了云南司法的光輝形象，多次深入寺院，給主持方丈施壓，最后兩位律師又回到了滾滾紅塵之中，這是以出世的心態(tài)做入世的事業(yè)？最讓人搞笑的是審判它的法院名稱(chēng)叫做彌勒縣人民法院。我佛指引，冥冥之中自有天定。很多年輕律師根本就不想了解這個(gè)領(lǐng)域中的魅力，這是讓我非常痛心的，所以我和尚權(quán)每個(gè)禮拜做一場(chǎng)刑事辯護(hù)的業(yè)務(wù)技巧講座，歡迎大家到網(wǎng)上收聽(tīng)，可以上我們的尚權(quán)所的主頁(yè)就知道了，希望各位也能到這里給更多的年輕人以正面光輝的力量。最后我想說(shuō)一句話(huà)，前面的陰影越黑暗，后面的陽(yáng)光越燦爛，中國(guó)觸底了，但是只有觸底才能反彈。不能更壞，走過(guò)李莊，倘過(guò)小河，面朝北海，希望春暖花開(kāi)。

許蘭亭：陳虎教授的點(diǎn)評(píng)很精彩，很詼諧幽默，對(duì)我們很有啟發(fā)。有些理論包括我們這些老律師，以前可能沒(méi)太注意過(guò)，覺(jué)得耳目一新。我希望以后專(zhuān)門(mén)請(qǐng)陳虎教授給我們做一次講座，將實(shí)踐中的個(gè)案與先進(jìn)的理論結(jié)合，進(jìn)行研討，這樣有助于司法公正和司法進(jìn)步。下面讓我們請(qǐng)另一位很有名的學(xué)者劉仁文教授給我們做點(diǎn)評(píng)。劉教授是湖南人，很勇敢，很有擔(dān)當(dāng)，包括李莊二審，劉教授就做的辯護(hù)人，這個(gè)很不容易。

劉仁文：歡迎大家到法學(xué)所來(lái)，我們的院子很古樸，梁思成和林徽因設(shè)計(jì)的這座大樓。尚權(quán)律師事務(wù)所很有名，論壇已經(jīng)是第六屆了，盡管和張青松主任是好朋友，多次在學(xué)術(shù)會(huì)議上見(jiàn)面，但我還是第一次參加尚權(quán)事務(wù)所的論壇，感到非常高興。就剛才三位發(fā)言人的評(píng)論，我講幾點(diǎn)意思。
    成安律師講到逮捕必要性的審查，實(shí)際上這個(gè)問(wèn)題跟王鑫律師講到的取保候?qū)徥锹?lián)系在一起的。
    關(guān)于逮捕必要性的審查，我講兩個(gè)意思?！缎淌略V訟法》雖然在這個(gè)問(wèn)題上有進(jìn)步，但是力度還不夠?，F(xiàn)在逮捕必要性更多的是針對(duì)公安機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)這一塊，將來(lái)逮捕必要性怎么審查？我覺(jué)得這個(gè)根據(jù)法律條文，逮捕必要性的審查，自監(jiān)案件也要納入。
    但是這里面有一個(gè)問(wèn)題，我們內(nèi)部監(jiān)督到底有多大效率？包括現(xiàn)在對(duì)于整個(gè)公權(quán)力的監(jiān)督，我們是比較注意內(nèi)部監(jiān)督，實(shí)際上現(xiàn)在看來(lái)是外部監(jiān)督的效果更好一些。包括剛才大家講到的立法證據(jù)，錄音錄像是內(nèi)部監(jiān)督，律師不在場(chǎng)，沒(méi)有一個(gè)第三方。辦案人員說(shuō)停電了、錄音錄像出問(wèn)題了，沒(méi)有人去核實(shí)。我們長(zhǎng)期以來(lái)比較注重內(nèi)部監(jiān)督，但是很多的事實(shí)表明，外部監(jiān)督效果更好，也更有公信力。
    總而言之，我覺(jué)得逮捕必要性的審查非常重要，但是實(shí)際的效果如何，怎么操作，定期到底是多長(zhǎng)時(shí)間審查一次，這個(gè)問(wèn)題跟下面王鑫律師的發(fā)言取保候?qū)徥锹?lián)系在一起的。

    中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所刑法研究室主任、研究員劉仁文

    實(shí)際上逮捕必要性的審查，如果審查以后有逮捕必要性怎么辦？這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)怎么掌握？我覺(jué)得這個(gè)里面要跟保護(hù)結(jié)合起來(lái)，要上升到一個(gè)最基本的理念，就是從無(wú)罪推定原則出發(fā)，一個(gè)人在未定罪以前他是無(wú)罪的。
    嫌疑人獲得取保候?qū)?，甚至于保釋?zhuān)簿褪钦f(shuō)他的人身自由不被剝奪和限制，這是他的一項(xiàng)基本原則。也可以論證他是一項(xiàng)《憲法》權(quán)利，因?yàn)槲覈?guó)《憲法》已經(jīng)寫(xiě)進(jìn)了尊重和保障人權(quán)。既然是一項(xiàng)《憲法》的權(quán)利，作為《刑事訴訟法》就應(yīng)當(dāng)服從這樣一個(gè)憲法權(quán)利的要求。
    我們?nèi)”：驅(qū)徱槐Ｕ辖穑瑢?shí)際上在有的國(guó)家只保留兩種，一種是無(wú)條件的，不用交保障金，因?yàn)檫@是我的一項(xiàng)權(quán)利。
    另外一種情況，恐怕是嚴(yán)重一點(diǎn)的嫌疑，危險(xiǎn)性更大一點(diǎn)，可能還要交保障金。最近我們?cè)诼迳即壉O(jiān)獄參觀(guān)，中國(guó)一個(gè)很有名的教授，也是許蘭亭先生的老師，他那天發(fā)言說(shuō)，今天看到洛杉磯的看守所感覺(jué)很難受，沒(méi)想到美國(guó)監(jiān)獄這么擁擠。我們感慨，美國(guó)把最擁擠的監(jiān)獄拿出來(lái)給我們看，我們常常是把最好的監(jiān)獄拿出來(lái)給他們看。這是一個(gè)世界性的難題，但是我們還要承認(rèn)有很大的差距。
    我覺(jué)得在審查必要性標(biāo)準(zhǔn)的把握和取保候?qū)忂@些方面，現(xiàn)在要推動(dòng)這樣一個(gè)基本理念，就是你必須要有特別的理由，比如說(shuō)這個(gè)人是一個(gè)暴力恐怖犯罪分子，你不羈押他，他會(huì)再次殺人，會(huì)去放火，會(huì)爆炸，他會(huì)有理由。不羈押他，他可能會(huì)自殺，或者是串供，或者是逃跑，使這個(gè)訴訟沒(méi)有辦法進(jìn)行。
    你要有非常特殊、重要和意外的理由，這也是我們有關(guān)國(guó)際公約明確規(guī)定的，不能夠像我們現(xiàn)在，原則上都是選擇羈押，我們羈押率太高了。特別是像這種非暴力犯罪，像這種有人權(quán)危險(xiǎn)性的，你把他羈押起來(lái)，國(guó)家的成本也非常大。我們很多辦案機(jī)關(guān)都是為了保證訴訟的方便，為了不出事。但是都是要符合無(wú)罪推定，保障人權(quán)。我想把這個(gè)東西推動(dòng)了，然后再改進(jìn)一下具體的措施，這樣的話(huà)，在逮捕必要性的審查方面，我們這方面使更多的人能夠不被逮捕，擴(kuò)大取保候?qū)彙?br />    剛才陳虎教授講的有些觀(guān)點(diǎn)值得商榷，我不是完全同意。
    但是有些觀(guān)點(diǎn)我還是同意的，就是現(xiàn)在中國(guó)很多地方潛規(guī)則盛行，比如說(shuō)我看很多看守所外面馬路邊的電線(xiàn)桿上都有很多廣告，都是說(shuō)某某律師事務(wù)所，某某律師取保候?qū)彾嗌馘X(qián)，或者是聯(lián)系電話(huà)是多少，這些都是潛規(guī)則。
    我們現(xiàn)在取保候?qū)徲植还_(kāi)，又不是一個(gè)普遍性的權(quán)利，就變成一個(gè)辦案機(jī)關(guān)的恩惠，一個(gè)施舍，一個(gè)例外。
    然后這種例外都是要靠找同學(xué)、找關(guān)系，靠錢(qián)、靠腐敗，就是這種潛規(guī)則怎么行呢？我們?cè)囅耄绻@種羈押都要經(jīng)過(guò)公開(kāi)的聽(tīng)證，都要經(jīng)過(guò)媒體可以報(bào)道，不是這種暗箱操作，那這個(gè)就好辦多了。
    現(xiàn)在由于我們都把它變成一種暗箱操作，都變成一種辦案機(jī)關(guān)對(duì)你的一種恩賜，那就是誰(shuí)有關(guān)系，誰(shuí)有錢(qián)，誰(shuí)能找到特殊的社會(huì)關(guān)系誰(shuí)就可以辦成這個(gè)事。這樣的話(huà)，當(dāng)然是非常危險(xiǎn)的，這個(gè)是完全不符合我們法制設(shè)計(jì)最初的初衷。
    王耀剛律師提到了非法證據(jù)的排除難，這個(gè)問(wèn)題也是現(xiàn)在非?，F(xiàn)實(shí)的一個(gè)問(wèn)題。有人說(shuō)，將來(lái)法院要有三個(gè)問(wèn)題，一個(gè)是定罪，一個(gè)是量刑，一個(gè)是非法證據(jù)排除。
    非法證據(jù)排除看起來(lái)很美，但是實(shí)際上效果也不是很理想。去年我在美國(guó)耶魯大學(xué)見(jiàn)到高檢的一個(gè)領(lǐng)導(dǎo)同志，他在那邊做演講就說(shuō)，現(xiàn)在我們有好多問(wèn)題不好把握，比方說(shuō)什么叫非法證據(jù)，現(xiàn)在各個(gè)地方都請(qǐng)示，有的是超時(shí)間的，搞車(chē)輪戰(zhàn)，晚上不讓你休息，讓你疲勞，說(shuō)這種情況算不算非法證據(jù)？
    我跟他比較熟悉，后來(lái)我做了個(gè)點(diǎn)評(píng)，我說(shuō)這個(gè)問(wèn)題實(shí)際上你就想一想你從北京到美國(guó)，經(jīng)過(guò)十幾個(gè)小時(shí)的飛行，你在這里做演講是不是昏昏欲睡？這個(gè)就非常明顯。
    我昨天晚上剛從美國(guó)回來(lái)，腦子時(shí)差倒不過(guò)來(lái)。咱們要是設(shè)身處地去想這個(gè)犯罪嫌疑人，幾天幾夜不睡覺(jué)，他最后就簽字了，確實(shí)是沒(méi)有辦法。
    這種情況在有關(guān)的國(guó)際公約是毫無(wú)疑問(wèn)，這種情況是不允許的，是一種變相的酷刑，這個(gè)當(dāng)然要作為非法證據(jù)來(lái)排除。這些方面，還有很多問(wèn)題，在國(guó)外或者有關(guān)國(guó)際公約非常明確的一些東西。而在我們一些很有水平的領(lǐng)導(dǎo)同志的觀(guān)念當(dāng)中還沒(méi)有解決這個(gè)問(wèn)題，那就更不用想基層或者實(shí)際部門(mén)。
    我想這些方面現(xiàn)在有很大的進(jìn)步，但是還有很多的工作需要去做，這是針對(duì)三位律師的發(fā)言我做這么一個(gè)非常簡(jiǎn)單的點(diǎn)評(píng)。我最后講一個(gè)意思，我也同意剛才陳虎律師講的一個(gè)觀(guān)點(diǎn)，現(xiàn)在中國(guó)是在賽跑，我也常常有一個(gè)非常矛盾的心態(tài)，你說(shuō)有些國(guó)際邏輯，中國(guó)確實(shí)強(qiáng)大了，確實(shí)中國(guó)人有社會(huì)地位了，在國(guó)內(nèi)這個(gè)問(wèn)題也一直存在。
    我們衷心的希望律師本身，能夠在各方面取得更好的社會(huì)聲譽(yù)。有時(shí)候問(wèn)問(wèn)對(duì)于律師是什么樣的印象，社會(huì)上的人評(píng)價(jià)不是很高，這個(gè)問(wèn)題很麻煩。所以非常希望我們的律師自己首先有一個(gè)非常好的社會(huì)形象，在這個(gè)過(guò)程當(dāng)中，據(jù)促進(jìn)法制，制約公權(quán)力，才能夠贏得更多的社會(huì)支持和尊重。
    我就講到這里，謝謝大家！

許蘭亭：感謝劉仁文教授的精彩點(diǎn)評(píng)，我們這一小節(jié)的發(fā)言和點(diǎn)評(píng)就告一段落。新刑事訴訟法施行在即，各部門(mén)在制定相關(guān)的司法解釋。寫(xiě)在紙上的東西是不錯(cuò)的，關(guān)鍵是能不能貫徹理性，包括理念、司法體制，具體的一些制度，比如司法部門(mén)的一些考核指標(biāo)、批捕率、起訴率、定罪率都需要改革，否則的話(huà)，我們新《刑事訴訟法》貫徹起來(lái)困難重重。希望我們新《刑事訴訟法》能夠得到很好的施行，希望我們的辯護(hù)制度也能夠真正的發(fā)揮作用，起到作用。謝謝大家，這一節(jié)到此結(jié)束！

第五單元：新《形勢(shì)訴訟法》實(shí)施與法律援助制度完善
張興梅：各位來(lái)賓，大家下午好！
    我是北京市尚權(quán)律師事務(wù)所的律師張興梅，主要是分管法律援助工作。今天下午我們這個(gè)單元的主題是新《刑事訴訟法》實(shí)施與法律援助制度完善。

    北京市尚權(quán)律師事務(wù)所律師張興梅

    首先我介紹一下本單元的主講人和點(diǎn)評(píng)嘉賓，趙志忠律師，內(nèi)蒙古典澤律師事務(wù)所主任，曾經(jīng)被內(nèi)蒙古司法廳評(píng)為自治區(qū)十佳律師，具有豐富的經(jīng)驗(yàn)。
    姚艷姣，中國(guó)政法大學(xué)刑事法律援助中心副主任，同時(shí)她也是至誠(chéng)公益律師團(tuán)隊(duì)的負(fù)責(zé)人，他們有青少年方面和農(nóng)民工方面的，一直從事法律援助方面的工作。
    李長(zhǎng)青律師，以前在銀行工作，因?yàn)楸容^熱愛(ài)刑事辯護(hù)，所以加入到尚權(quán)所，剛剛參加了北京市首屆律師辯論大賽，展現(xiàn)了青年律師的風(fēng)采，獲得優(yōu)秀辯手稱(chēng)號(hào)。
    今天的點(diǎn)評(píng)嘉賓是張斌副主任，北京市法律援助中心的副主任，張斌主任在法律援助中心擔(dān)任工作之前也是一位律師，辦理了大量的案子。另外一個(gè)點(diǎn)評(píng)嘉賓是李春光律師，他是昆明市律師協(xié)會(huì)刑事業(yè)務(wù)委員會(huì)主任，也是云南黎明律師所的執(zhí)行主任，長(zhǎng)期關(guān)注法律援助工作。請(qǐng)大家歡迎以上的主持人和點(diǎn)評(píng)嘉賓。
    下面有請(qǐng)主講人趙志忠律師先發(fā)言！

趙志忠：謝謝主持人，尊敬的各位老師，各位律師同仁，大家下午好！
    很榮幸應(yīng)本次論壇的邀請(qǐng)參加這次會(huì)議，我是來(lái)自?xún)?nèi)蒙古大草原的一名做辯護(hù)的律師，參加本次論壇主要是抱著學(xué)習(xí)的態(tài)度。通過(guò)參加會(huì)議，今天上午認(rèn)真的傾聽(tīng)，以及今天下半場(chǎng)各位律師老師的講解，不虛此行。我這次發(fā)言的一個(gè)主題是有關(guān)新刑事訴訟法實(shí)施以及法律援助制度完善這個(gè)主題談一些我個(gè)人的看法，我從三個(gè)方面給大家做一個(gè)介紹：第一想從法律援助制度以及現(xiàn)狀方面來(lái)談一些看法；第二從新刑事法修訂的亮點(diǎn)在什么地方談；第三從目前我們法律存在的問(wèn)題和不足，如何去完善談自己的一些看法。
    我們看一看法律援助的現(xiàn)狀。法律援助制度很清楚，它是我們國(guó)家刑事訴訟制度以及律師制度的基本內(nèi)容之一。作為這一基本內(nèi)容之一，事實(shí)上在一定程度上從我們國(guó)家的法律上來(lái)看，從刑事訴訟法的法條條文來(lái)看，可能都集中在第34條，除此之外，其他的條文沒(méi)有涉及到。這一方面，立法的條文是比較單薄的。我們的法律援助當(dāng)中也存在一些問(wèn)題，目前的法律規(guī)定得比較粗淺，除了刑事訴訟法第34條的規(guī)定，還有一個(gè)行政法規(guī)，就是法律援助條例，除此之外，從這個(gè)角度上來(lái)講，規(guī)定得比較粗淺，并且缺乏可操作性，法律援助的對(duì)象范圍在一定程度上也是比較受限的。
    同時(shí)，法律援助機(jī)構(gòu)與公檢法之間協(xié)調(diào)上的一些銜接，以及質(zhì)量保障的控制，甚至法律援助人員以及資金缺口等等問(wèn)題都是我們法律援助工作現(xiàn)在完善的有效往下推行可能存在的很大問(wèn)題。比如資金缺口的問(wèn)題，目前來(lái)看，我們內(nèi)蒙古自治區(qū)相對(duì)來(lái)說(shuō)比較落后，但是作為一個(gè)法律援助案件給律師的補(bǔ)貼費(fèi)用是每件300元，不分案件的大小和復(fù)雜程度。這樣的話(huà)，導(dǎo)致現(xiàn)在在一定程度上，律師做刑事案件的積極性，本身律師做法律援助這是法定義務(wù)，是毋庸置疑的。但是在一定程度上來(lái)講，律師在做法律援助義務(wù)的同時(shí)，本身這是一個(gè)政府責(zé)任。其次，將這個(gè)政府責(zé)任轉(zhuǎn)嫁到律師的頭上，最后連成本都拿不回來(lái)。所以現(xiàn)在很多律師沒(méi)有積極的做法律援助義務(wù)，這也是一個(gè)現(xiàn)狀。
    目前我國(guó)新修訂的刑事訴訟法有關(guān)法律援助，這次修訂有兩大亮點(diǎn)。原來(lái)我們的《刑事訴訟法》第34條規(guī)定得很清楚，就是公訴人出庭公訴的案件，被告人經(jīng)控案或者是其他原因沒(méi)有委托被告人的，指定法律義務(wù)的律師，為其提供辯護(hù)。被告人是盲聾啞或者是未成年人而沒(méi)有委托辯護(hù)的人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)，還有被告人有可能死刑的辯護(hù)。
    這次的新《刑事訴訟法》之后有大亮點(diǎn)，有很大的進(jìn)步。獲得法律援助的權(quán)利由審判階段提升至了偵查階段，也就是說(shuō)，《刑事訴訟法》第34條雖然規(guī)定了被告人在審判階段獲得法律援助的權(quán)利，因?yàn)樵趥刹殡A段和審查起訴階段沒(méi)有得到相應(yīng)的權(quán)利性的保障，致使犯罪嫌疑人和被告人權(quán)利不完整，從刑訴法的規(guī)定上不完整，保障權(quán)利上也不完整，這次將法律援助的這一個(gè)確立貫穿到偵查階段，審查起訴階段和審判階段，這是有關(guān)法律援助的一大進(jìn)步和亮點(diǎn)。還有一大亮點(diǎn)就是擴(kuò)大了法律援助受援人的范圍，將受限制性能力的犯人和案件的被告人納入進(jìn)來(lái)，目前強(qiáng)制辯護(hù)的法援對(duì)象僅限于聾盲啞人?；诋?dāng)時(shí)的立法是可以理解的，但是經(jīng)過(guò)這么多難的發(fā)展以后，我們目前來(lái)看，這種規(guī)定明顯的與我們現(xiàn)行實(shí)踐當(dāng)中的這些內(nèi)容不太相符。
    我們看《刑法》里面相關(guān)罪名已經(jīng)在修改過(guò)程當(dāng)中，將好多原來(lái)有死刑量刑的罪名大大縮減。另一方面，最高人民法院收回了死刑復(fù)核權(quán)，我們?cè)谒痉▽?shí)踐當(dāng)中，最高法院掌握的標(biāo)準(zhǔn)也是非常盡可能的控制整個(gè)發(fā)展。從這一方面來(lái)看，所以將這個(gè)死刑擴(kuò)展到無(wú)期徒刑來(lái)享受這個(gè)法律援助的條件，這是符合現(xiàn)在我們的現(xiàn)實(shí)生活實(shí)際的，也是符合我們司法實(shí)踐的。所以這一塊來(lái)看，目前這次新《刑事訴訟法的修改有這兩大亮點(diǎn)，值得我們?nèi)W(xué)習(xí)，也是在一定程度上為了維護(hù)犯罪嫌疑人和被告人的權(quán)益有了很大的保障。
    進(jìn)一步完善我國(guó)刑事法律援助制度方面的一些建議，這些建議在一定程度上也是我們很多專(zhuān)家學(xué)者提出來(lái)的建議。我們剛才看到了，法律援助人員的范圍有犯罪嫌疑人，有被告人。現(xiàn)在這里面作為一個(gè)訴訟的主體參與者來(lái)說(shuō)，這里面丟了一個(gè)主體，那就是被害人。也就是說(shuō)，犯罪嫌疑人和被告人能享有法律援助的權(quán)利，同樣在一個(gè)案件當(dāng)中有被害人，被害人是否享有法律援助的權(quán)利？目前來(lái)看，我們國(guó)家的法律援助條例當(dāng)中，對(duì)被害人享有法律援助做出了一些規(guī)定，但是這個(gè)規(guī)定在一定程度上沒(méi)有《刑事訴訟法》的支撐，在我們司法實(shí)踐當(dāng)中是比較落空的。也就有好多的被害人在申請(qǐng)法律援助的過(guò)程當(dāng)中，基于沒(méi)有《刑事訴訟法》相應(yīng)的支撐規(guī)定，在一定程度上很難落實(shí)，也就是說(shuō)，好多受害人得不到應(yīng)有的法律援助的確立。我們建議從確立主體的角度上，應(yīng)當(dāng)從犯罪嫌疑人再擴(kuò)充到被害人，被害人也應(yīng)當(dāng)享有法律援助的權(quán)利，將其納入到《刑事訴訟法》當(dāng)中。
    既然提到了法律援助的前提是經(jīng)濟(jì)困難，我們就要掌握一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)什么叫經(jīng)濟(jì)困難？但是我們?cè)趯?shí)踐當(dāng)中，據(jù)了解經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)參照的是依照城鄉(xiāng)居民的最低生活保障，以這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定他是否經(jīng)濟(jì)困難。事實(shí)上我們?cè)谝欢ǔ潭壬蟻?lái)講，城鄉(xiāng)居民的最低生活保障這是一個(gè)城市居民的基本生存學(xué)的問(wèn)題。但是我們法律援助在一定程度上是講人人平等，我要享有平等的法律保障權(quán)、法律辯護(hù)權(quán)的問(wèn)題，第一是屬于生存權(quán)的問(wèn)題，第二是屬于人權(quán)的問(wèn)題。所以我認(rèn)為這兩個(gè)權(quán)利在一定程度上，區(qū)分他經(jīng)濟(jì)困難是否能得到法律援助的前提，應(yīng)該將這兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行一個(gè)區(qū)分，不能統(tǒng)一的將這個(gè)城鄉(xiāng)的居民最低生活保障作為接受或者能不能得到法律援助的一個(gè)前提。這是我想談的第二個(gè)建議。
    刑事法律援助的啟動(dòng)程序問(wèn)題。這次新《刑事訴訟法》修改我們基本上可以歸納為兩大類(lèi)，原來(lái)刑訴法也有關(guān)系，就是法院來(lái)指定，這一次有一個(gè)自行申請(qǐng)，法院指定和自行申請(qǐng)這兩方面作為了一個(gè)法律援助的啟動(dòng)程序。事實(shí)上自行申請(qǐng)這一塊，當(dāng)然還包括公安機(jī)關(guān)與檢察院轉(zhuǎn)交申請(qǐng)，基本上是三大類(lèi)的啟動(dòng)程序。事實(shí)上這個(gè)啟動(dòng)程序在一定程度上司法實(shí)踐當(dāng)中用的最多的是法院的指定，當(dāng)事人可能不知道，可能公檢法落不到實(shí)處，所以在這個(gè)程度上主要解決的就是落實(shí)性和及時(shí)性的問(wèn)題。還有權(quán)利人申請(qǐng)權(quán)利的時(shí)候，經(jīng)過(guò)審核審批層層把關(guān)，最后落實(shí)到這個(gè)程序的時(shí)候可能已經(jīng)過(guò)去了，審查階段可能到了盤(pán)盤(pán)階段了，這就是落實(shí)和及時(shí)性的問(wèn)題。
    上午和下午大家都提到就是程序性的制裁機(jī)制的問(wèn)題。就是說(shuō)我們既然建立了法律援助制度，并且規(guī)定了它的受約范圍和權(quán)利主體，在一定程度上如果說(shuō)是公檢法沒(méi)有履行法律援助的倒置義務(wù)，這個(gè)時(shí)候如何救濟(jì)，你沒(méi)有告知我，我告知了你沒(méi)做，我申請(qǐng)了，在偵查階段就提出了申請(qǐng)。但是到了審判階段還沒(méi)有下來(lái)，這個(gè)時(shí)候我該去找誰(shuí)，怎么去辦？所以這個(gè)問(wèn)題還是歸結(jié)到我們上午、下午很多專(zhuān)家學(xué)者提出來(lái)的一個(gè)程序性的制裁機(jī)制的問(wèn)題，這方面如果不健全，可能這個(gè)制度在一定程度上落實(shí)起來(lái)也很難。
    法律援助如何引入激勵(lì)機(jī)制？也就是說(shuō)讓我們的律師作為一個(gè)法律援助的主體，如何能積極的參與到法律援助當(dāng)中去。在目前我們國(guó)家的法律援助條例當(dāng)中也規(guī)定得很清楚，有一個(gè)補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)，這個(gè)補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)是按照承辦案件的數(shù)量來(lái)發(fā)放補(bǔ)貼費(fèi)用。也就是說(shuō)，這個(gè)案件不管是多大的案件，多復(fù)雜的案件，還是多么簡(jiǎn)單的案件，是外地案件還是本地案件，在一定程度上是按件來(lái)發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，這個(gè)發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)在一定程度上還不夠承辦律師，也就是法律援助律師基本的成本費(fèi)用。在2010年的時(shí)候內(nèi)蒙發(fā)生了一個(gè)比較大的案子，在當(dāng)?shù)赜杏绊?，可能在全?guó)也比較有影響，就是1017案。1017案就是內(nèi)蒙古第二監(jiān)獄有4名服刑人員越獄的事情，當(dāng)時(shí)當(dāng)場(chǎng)擊斃1名，剩下3名，我是給第一位做的辯護(hù)，這個(gè)時(shí)候是法院指定的辯護(hù)。這個(gè)案子光閱卷就6天，開(kāi)庭3天，是在過(guò)春節(jié)，大年27到29開(kāi)庭，可能我當(dāng)時(shí)法院也是考慮到快過(guò)年了，媒體記者這方面來(lái)說(shuō)壓力小一點(diǎn)，但是開(kāi)庭的時(shí)候也過(guò)去了將近20家媒體。這樣一個(gè)案子，從律師自身的付出上來(lái)講，前前后后付出的工作量差不多至少是全天候半個(gè)月的時(shí)間。如果這么大的一個(gè)案子又需要這么大工作量的時(shí)候，這個(gè)所謂的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)貼也好，補(bǔ)助也好，在一定程度上應(yīng)該也一律是300元，但是事實(shí)上我這個(gè)300元沒(méi)有得到。這是什么概念？我提出這個(gè)問(wèn)題就是說(shuō)，我們法律援助制度的建設(shè)是自身問(wèn)題，但是它的支撐需要我們好多的律師去參與到當(dāng)中的時(shí)候，要對(duì)它本身有一個(gè)激勵(lì)，否則的話(huà)，在一定程度上，可能這個(gè)制度落實(shí)上也存在著一定的問(wèn)題。
    完善法律援助制度，特別是刑事法律援助制度的立法問(wèn)題?，F(xiàn)在我們不難看出，就目前的情況來(lái)看，我國(guó)的《憲法》、《刑事訴訟法》有關(guān)有關(guān)法律法規(guī)對(duì)刑事法律操作性不強(qiáng)?；谶@種現(xiàn)狀，最高人民法院、公安部和司法部聯(lián)合發(fā)布了一個(gè)通知，就是要求各部門(mén)如何銜接和對(duì)接法律援助的問(wèn)題，事實(shí)上這幾個(gè)通知下發(fā)了以后，好多人也并不一定知道，在執(zhí)行過(guò)程當(dāng)中也可能沒(méi)有落到實(shí)處。所以通過(guò)這些制度來(lái)補(bǔ)充這個(gè)法律援助制度，以及我們《刑事訴訟法》第34條實(shí)際上寫(xiě)的是力不從心的，我們應(yīng)該完善法律援助的體系。建議應(yīng)當(dāng)在《憲法》當(dāng)中確立獲得法律援助權(quán)是公民的基本權(quán)利，這是一個(gè)基本，如果說(shuō)沒(méi)有這個(gè)基礎(chǔ)的話(huà)，可能做起事情來(lái)腰桿不硬。要建立完善完備的刑事法律訴訟的立法體系，目前來(lái)看，除了《刑事訴訟法》法律援助條例的相關(guān)規(guī)定之外，再?zèng)]有其他規(guī)定。
    上午冀教授提到，說(shuō)刑事辯護(hù)是木桶學(xué)說(shuō)當(dāng)中的一個(gè)短板，而法律援助是短板中的短板，而我認(rèn)為他是短板中的板，還不止這樣，很多執(zhí)法過(guò)程當(dāng)中不去嚴(yán)格執(zhí)行導(dǎo)致了很多的問(wèn)題，而法律援助是現(xiàn)在的規(guī)定本身就欠缺，不在于執(zhí)行的問(wèn)題，不一定就欠缺。所以我認(rèn)為，建立完備的法律體系，包括建立法律援助法，單獨(dú)立法，或者從《憲法》本身給予保障，這樣才能對(duì)于法律援助的問(wèn)題進(jìn)行一個(gè)充分的保障，謝謝大家！

張興梅：剛才趙律師從我國(guó)法律援助現(xiàn)狀及新《刑事訴訟法》對(duì)法律援助方面修改亮點(diǎn)，以及他自己對(duì)法律援助方面的一些修改建議，以后在法律援助中應(yīng)該加強(qiáng)的方面發(fā)表了自己獨(dú)到的見(jiàn)解。法律援助制度的確在實(shí)踐中存在很多問(wèn)題，每個(gè)地方操作不一樣，但是都有一個(gè)共性。比如說(shuō)大家提到激勵(lì)機(jī)制問(wèn)題，法律案件質(zhì)量保證的問(wèn)題，這都是一些共性問(wèn)題。
    下面有請(qǐng)姚艷嬌律師發(fā)言。

姚艷姣：各位下午好！我是北京至誠(chéng)律師事務(wù)所的律師。我們律師事務(wù)所從1999年開(kāi)始從事律師工作，從1999開(kāi)始就做未成年人的法律援助，在2003年，我們成立了北京青少年法律援助與研究中心，在2005年又成立了北京至誠(chéng)農(nóng)民工法律援助中心，開(kāi)始致力于對(duì)農(nóng)民工的權(quán)力保護(hù)。從2005年開(kāi)始辦理了大量的農(nóng)民工勞動(dòng)爭(zhēng)議法律案件。2005年我們又在北京市法學(xué)會(huì)下推動(dòng)成立了農(nóng)村法制研究會(huì)，開(kāi)始關(guān)注農(nóng)村法制和農(nóng)民權(quán)力保護(hù)的問(wèn)題。今年年初我們和中國(guó)政法大學(xué)合作，成立了中國(guó)政法大學(xué)刑事法律援助與研究中心。

    中國(guó)政法大學(xué)刑事法律援助研究中心副主任姚艷姣

    我今天發(fā)言的主題，本來(lái)是關(guān)于“農(nóng)民工刑事犯罪和法律援助”的主題講座，這個(gè)題也比較大，我更多的通過(guò)辦案感受和思考與大家分享探討。我先說(shuō)一個(gè)小插曲。我們有一次去平谷看守所會(huì)見(jiàn)，是為一個(gè)因?yàn)橛懶缴嫦庸室鈧Φ霓r(nóng)民工提供法律援助，我們從看守所會(huì)見(jiàn)完是5點(diǎn)，我們從看守所出來(lái)的時(shí)候碰到一個(gè)小伙子，這個(gè)小伙子是甘肅農(nóng)民工，在北京一家餐廳當(dāng)學(xué)徒。他從清晨步行到了平谷看守所，直到下午快5點(diǎn)的時(shí)候，才剛剛到看守所。我們和他交流了一下，他的弟弟因?yàn)樯嫦庸室鈧Ρ魂P(guān)在看守所，他因家中貧窮請(qǐng)不起律師，只能過(guò)來(lái)看看弟弟。他跟我們講，他來(lái)了三次都是步行過(guò)來(lái)的，其實(shí)他也見(jiàn)不到他的弟弟，他就是盡兄長(zhǎng)的情誼。這個(gè)事對(duì)我觸動(dòng)特別大，我說(shuō)我們可以給他提供法律援助?；厝サ臅r(shí)候我們邀請(qǐng)他和我們一起坐公交車(chē)回去。
    我舉這個(gè)例子是說(shuō)我們作為一家從事法律援助的社會(huì)組織，我們關(guān)注的很多案件并不是社會(huì)上說(shuō)的大案要案，我們更多關(guān)注的是普通的生活在社會(huì)底層的小人物，他們很多時(shí)候顯得非常無(wú)力，他們?cè)庥鲆沧屛覀兒芫拘?，感同身受。其?shí)在這個(gè)社會(huì)背景下，我們又何嘗不是一個(gè)小人物呢？正是社會(huì)中這么多的小人物才構(gòu)成了社會(huì)中的大多數(shù)。所以，我們關(guān)注法律援助的角度，不僅僅是我們辦理一個(gè)個(gè)案的援助，更多的是在我們辦理案件的同時(shí)，我們會(huì)進(jìn)行實(shí)證研究，分析弱勢(shì)群體背后的犯罪特點(diǎn)和原因，以及他們?cè)谛淌略V訟過(guò)程中訴訟權(quán)利的保護(hù)問(wèn)題。我們會(huì)在研究的基礎(chǔ)上，有針對(duì)性從預(yù)防犯罪的角度，從關(guān)注司法公正的角度來(lái)提出我們的建議，最終來(lái)推動(dòng)刑事司法改革和社會(huì)的進(jìn)步。
    今年7月份，我們發(fā)布了一個(gè)農(nóng)民工《刑事犯罪研究報(bào)告》。背景是，因?yàn)槲覀冎琳\(chéng)農(nóng)民工法律援助中心這一模式是很成功的，在全國(guó)律協(xié)推動(dòng)下，我們?cè)谌「鞯貜?fù)制了這種模式，大概有20家農(nóng)民工法律援助的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，我們相互有很多的聯(lián)系和合作。我們研究的案件主要是來(lái)自于全國(guó)各地的農(nóng)民工法律援助機(jī)構(gòu)辦理的刑事案件，我們跟他們說(shuō)，把案件寄給我們中心，我們進(jìn)行分析統(tǒng)計(jì)研究。今天由于時(shí)間的關(guān)系，報(bào)告內(nèi)容我不和大家詳細(xì)分享了，如果大家感興趣，可以到我們中心的網(wǎng)站——刑事法援網(wǎng)上看到。
    這里我有一個(gè)建議，也是我們多年的思考。弱勢(shì)群體對(duì)法律援助的需求是毋庸置疑的，我可以和大家分享幾個(gè)數(shù)字。這個(gè)數(shù)據(jù)來(lái)源于司法部法律援助中心。
    第一個(gè)數(shù)據(jù)，從1999年民事法律援助案件和刑事法律援助案件分別是4萬(wàn)多件，到2011年民事案件和刑事案件的援助總量是84萬(wàn)多件，其中民事占到了72萬(wàn)件，刑事是11萬(wàn)件，而且從2006年到2011年5年中，刑事案件始終是11-12萬(wàn)件左右，2009年可能是12萬(wàn)，2011年又退到了11萬(wàn)，變化不大。
    第二個(gè)數(shù)據(jù)，我們知道提供法律援助的案件，除了應(yīng)當(dāng)提供法律援助的占一部分，還有一部分是屬于經(jīng)濟(jì)貧窮申請(qǐng)法律援助的案件。應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)案件占到了80%，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)貧窮申請(qǐng)法律援助獲得批準(zhǔn)的占到了20%，事實(shí)上在實(shí)踐過(guò)程中，有大量的經(jīng)濟(jì)貧困當(dāng)事人請(qǐng)不起律師，但是他們又不符合指定法律援助的條件，申請(qǐng)又得不到批準(zhǔn)，他們?cè)撛趺崔k？我們接觸到的大部分是這一類(lèi)的當(dāng)事人。我們經(jīng)常呼吁提高刑事辯護(hù)率？怎么提高呢？從這個(gè)角度看，作為刑事法律援助的社會(huì)組織在這塊可以有所作為。
    上午冀祥德教授提到的，刑事法律援助的辯護(hù)率是最短板。我們作為社會(huì)組織在這一塊是可以發(fā)揮一些作用的。這應(yīng)該是作為政府法律援助的一個(gè)有力補(bǔ)充。今年溫總理在各種場(chǎng)合也提到過(guò)，政府事務(wù)性的工作可以適當(dāng)交給社會(huì)組織來(lái)做，應(yīng)當(dāng)培育更多的健康社會(huì)組織，這也是將來(lái)加強(qiáng)和創(chuàng)新社會(huì)管理的一個(gè)主要內(nèi)容。所以，我們作為法律援助的一家社會(huì)組織，我們希望社會(huì)上能夠推動(dòng)培育更多的法律援助類(lèi)社會(huì)組織。
    最后，我們作為中國(guó)政法大學(xué)刑事法律援助中心，我們希望從刑事法律援助的角度在推動(dòng)中國(guó)刑事訴訟法改革和社會(huì)進(jìn)步方面扮演一個(gè)積極的角色，希望得到在座各位和社會(huì)各界的支持。謝謝大家！

張興梅：剛才姚律師從他們辦理農(nóng)民工刑事法律援助案件的方方面面和點(diǎn)點(diǎn)滴滴說(shuō)了他們的切身感受，另外還講到了社會(huì)公益事業(yè)從事法律援助工作，實(shí)際上是對(duì)政府法律援助工作的一個(gè)補(bǔ)充。這方面法律援助工作還有很多事要做，還有很長(zhǎng)的路要走，雖然說(shuō)刑事訴訟法規(guī)定了法律援助方面一些新的內(nèi)容，但是作為社會(huì)公益事業(yè)方面也是不可或缺的補(bǔ)充。

李長(zhǎng)青：謝謝大家，很榮幸能在各位知名的學(xué)者還有各位著名的律師面前發(fā)表我的一些關(guān)于法律援助的粗淺觀(guān)點(diǎn)，如果有不對(duì)的地方，希望大家多批評(píng)指導(dǎo)。在指導(dǎo)這個(gè)課題之前，其實(shí)我對(duì)這個(gè)一直很有興趣，也做了很多。在今天的講座之前，我聽(tīng)到了趙主任和姚主任關(guān)于刑事法律他們的一些切身體會(huì)。我一直想給刑事法律做一個(gè)比喻，看到他們這種艱險(xiǎn)的程度，結(jié)合之前陳老師提的那個(gè)比喻，我忽然覺(jué)得刑事法律和唐僧很像，唐僧是不計(jì)自己的艱辛，不計(jì)報(bào)酬的去西天取經(jīng)，為了救助大家。而法律援助其實(shí)也是幾乎在沒(méi)有報(bào)酬的情況下為一些弱勢(shì)群體提供幫助，可以說(shuō)唐僧是從東土來(lái)西天取經(jīng)，救助弱者，我們是刑事法律律師，為弱勢(shì)群體服務(wù)。

    北京市尚權(quán)律師事務(wù)所律師李長(zhǎng)青

     刑事法律是體現(xiàn)一個(gè)國(guó)家的司法制度和法律援助的重要標(biāo)志，也是各個(gè)國(guó)際間越來(lái)越重視的一個(gè)法律潮流，我們《刑事訴訟法》第34條做出了一個(gè)條文的修改，不僅是對(duì)刑事法律受援助的主體進(jìn)行了完善，并且對(duì)于律師提供刑事法律進(jìn)行的階段進(jìn)行了深化。具體的理論內(nèi)容剛才趙主任給我們講得很詳細(xì)了，我這里就不再贅述了。我想作為一個(gè)年輕的律師，從我個(gè)人的體會(huì)再說(shuō)一下我對(duì)刑事法律援助的一些感受。

    我感覺(jué)刑事法律從律師本身而言是極具社會(huì)責(zé)任感和自豪感的，而刑事法律對(duì)于社會(huì)而言，是樹(shù)立我們律師健康向上形象最好的契機(jī)。具體我想從兩個(gè)方面來(lái)談，一個(gè)是現(xiàn)狀，一個(gè)是未來(lái)。首先我覺(jué)得刑事法律援助中比較好的一些方面，比如我覺(jué)得現(xiàn)在身邊接觸的這些法院和檢察院對(duì)于律師的作用越來(lái)越重視了，而對(duì)于刑事法律的援助也是有一個(gè)很正確的歷史。對(duì)于有經(jīng)濟(jì)困難，或者其他原因沒(méi)有聘請(qǐng)到律師，他們都會(huì)主動(dòng)提供法律援助這項(xiàng)服務(wù)。因此我覺(jué)得，在北京沒(méi)有戶(hù)口買(mǎi)不到房，買(mǎi)不到車(chē)，但是沒(méi)有戶(hù)口你是可以得到法律援助的，這也是作為一個(gè)法律圈的人高度的理解。
    我切身感受到在做法律援助中自己的一種自豪感和無(wú)畏感，因?yàn)榉稍鄬?duì)來(lái)說(shuō)收的費(fèi)用不是很高，在法院、公安、檢察院這些司法部門(mén)，也對(duì)此有一個(gè)充分的理解，對(duì)于法律援助律師都比較尊重?？赡芷匠Ｒ恍┦召M(fèi)的案子，不敢說(shuō)的話(huà)在法律援助中心也敢說(shuō)。最起碼我有一點(diǎn)把握，我肯定不會(huì)因?yàn)樽龇稍缸颖蛔?。所以做法律援助案子我們往往做得很大膽，我想這也是體現(xiàn)其他法律援助部門(mén)對(duì)我們的一種尊重和對(duì)法律制度的一種認(rèn)可，這是有好的一面。
    我想下面談一些我個(gè)人感到疑惑的一些方面。首先是一些具體程序上，我覺(jué)得還是有一點(diǎn)至少現(xiàn)在的規(guī)定，包括以后的刑事訴訟法的規(guī)定也不是那么明確?，F(xiàn)在的刑事法律援助，律師接入的時(shí)間基本上在法院階段很靠后，按照刑事法律條例的規(guī)定，開(kāi)庭10天通知法律援助機(jī)構(gòu)，法律援助機(jī)構(gòu)再去找律師。這種情況下，最后律師拿到這個(gè)案卷，并且具體參與庭審的時(shí)候可能就是四五天的時(shí)間，還有閱卷和會(huì)見(jiàn)，真正能把這個(gè)案子做得很扎實(shí)，很詳盡的時(shí)間不多了，影響了案件的質(zhì)量。我感覺(jué)現(xiàn)在做刑事法律援助有一大問(wèn)題是，我們只做刑事法律援助，而對(duì)于很多故意傷害的案件來(lái)說(shuō)，涉及的不僅是一個(gè)刑事法律援助，更重要的也是一種民事賠償。尤其是當(dāng)新刑訴法生效之后，民事賠償是和解制度，也會(huì)發(fā)揮越來(lái)越重要的作用。令我們尷尬的地方是，我們只有刑事辯護(hù)的權(quán)利，而涉及到民事的時(shí)候，我們往往不能公然的談出自己的意見(jiàn)和簽出法律文件，使這些刑事援助的效率大打折扣。我想這是兩個(gè)具體的很細(xì)節(jié)的方面，更多的由于時(shí)間的原因就不說(shuō)了。
    我個(gè)人感覺(jué)有兩個(gè)最重要的方面，一直是現(xiàn)在的關(guān)鍵點(diǎn)沒(méi)有涉及到的。一個(gè)是事前選拔，一個(gè)是事后監(jiān)督。事前選拔，俗語(yǔ)說(shuō)得好，二十一世紀(jì)什么最重要？是人才，刑事辯護(hù)也是，刑事辯護(hù)我想重在不是說(shuō)參與的人有多少，不是說(shuō)這個(gè)宣傳面多大，而是說(shuō)能真正的通過(guò)刑事辯護(hù)提供多高的法律援助質(zhì)量。但是現(xiàn)在從我平常接觸的一些案件來(lái)看，很多刑事法律援助的律師都比較年輕，有的甚至剛拿到紅本，甚至有的第一個(gè)案子就是做的法律援助。那么這種現(xiàn)象怎么能保證質(zhì)量呢？我們都知道，法律的生命力在于經(jīng)驗(yàn)，而不在于邏輯，我們找一些只有邏輯而沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)的律師，這兩個(gè)肯定是很難保證的。一方面充斥著大量的是年輕律師，沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)的律師去做法律援助，另一方面，我本來(lái)是想說(shuō)，沒(méi)有成名的律師去做法律援助，但是我這個(gè)話(huà)現(xiàn)在不敢說(shuō)了。因?yàn)槭裁茨?？因?yàn)槭聦?shí)上在我們之前知道一些案件里，比較典型的，比如常熟案一些案件，他們拿著很低的報(bào)酬做著一些法律援助的事情，他們實(shí)際上也是起到了法律援助的作用，我想他們這種無(wú)私無(wú)畏的精神，也是值得我們這些律師學(xué)習(xí)的。這是法律援助的第一大問(wèn)題，我覺(jué)得是準(zhǔn)入制。我們所這一點(diǎn)比較好，我們所年輕律師也可以做法律業(yè)務(wù)，通常需要我們所的律師陪同，開(kāi)始的時(shí)候他們虎視眈眈的坐在我們旁邊，對(duì)于主要觀(guān)點(diǎn)發(fā)表意見(jiàn)，有一些次要的觀(guān)點(diǎn)由律師去說(shuō)，根據(jù)每個(gè)人的能力，覺(jué)得你能做什么樣的案子，你能接觸什么樣法律援助的案子，每個(gè)律師不是用法律案子練手，而是以法律援助的案子既培養(yǎng)了自己的能力，也保證了案件的質(zhì)量。
    現(xiàn)在法律援助事后監(jiān)督機(jī)制有點(diǎn)問(wèn)題，有兩個(gè)方面，學(xué)術(shù)一點(diǎn)叫后評(píng)價(jià)，后評(píng)價(jià)和懲治制度，但是現(xiàn)在我覺(jué)得是不夠的，包括現(xiàn)在的《刑事訴訟法》和將來(lái)的《刑事訴訟法》里面都沒(méi)有完全的規(guī)定。我曾經(jīng)做過(guò)一個(gè)死刑的法律援助的案子，另一位律師在開(kāi)庭的時(shí)候沒(méi)寫(xiě)辯護(hù)詞，一邊開(kāi)庭一邊寫(xiě)辯護(hù)詞，我覺(jué)得這是對(duì)刑事法律援助很不尊重，他也是有一定收益的，雖然錢(qián)不多，但是畢竟有一定的費(fèi)用的。如果是家屬給的，也是這么多錢(qián)，我想肯定不敢這么做。為什么他敢這么做？我想很重要的原因就是取決于事后的監(jiān)督機(jī)制不夠，開(kāi)庭的時(shí)候肯定沒(méi)有法律援助的人在做，做得好壞，也沒(méi)有一個(gè)很明確的評(píng)價(jià)。
    我手頭現(xiàn)在有一些法律援助后評(píng)價(jià)的資料，我們可以看到，這些后評(píng)價(jià)的資料里面，有一個(gè)是法律援助人員的工作狀況，涉及到幾項(xiàng)，包括案件了解、工作準(zhǔn)備、調(diào)查取證、按時(shí)收費(fèi)、私自收費(fèi)等等，這些評(píng)價(jià)我想大部分都不是隨意填寫(xiě)的，而且因?yàn)檫@個(gè)最后要由被告人簽字，被告人往往會(huì)從對(duì)于律師有利的角度去填寫(xiě)。而且這個(gè)法律援助工作詢(xún)問(wèn)表是對(duì)事后的評(píng)價(jià)，有的法律援助中心有，有的還沒(méi)有這張表，可見(jiàn)對(duì)于后評(píng)價(jià)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足的。我覺(jué)得法律援助不僅是律師本身的業(yè)務(wù)，涉及到的不僅是律師，還有檢察院、法院和公安，這些部門(mén)在法律援助中是不是起到了一個(gè)很勤勉、盡職的責(zé)任呢？也不能這么說(shuō)。有些法院雖然是給沒(méi)有得到援助的辯護(hù)人指定援助，但是有一個(gè)前提，就是你要認(rèn)罪，通常說(shuō)你認(rèn)罪吧，我給你指定一個(gè)律師。有些不太懂，說(shuō)找到律師怎么辦？但是真正獲得律師的時(shí)候，律師一看，原來(lái)你這個(gè)案子有爭(zhēng)議，但是你已經(jīng)認(rèn)罪了，我給你怎么辯呢？就很難通過(guò)實(shí)踐業(yè)務(wù)，大家都知道，認(rèn)罪的被告是很難獲得一個(gè)有效的辯護(hù)的。
    按照我們國(guó)家的法律援助規(guī)定，公安機(jī)關(guān)對(duì)于犯罪嫌疑人如果是經(jīng)濟(jì)比較困難的，應(yīng)該告知去獲得法律援助的條件，但是我手頭拿了一個(gè)犯罪嫌疑人權(quán)利義務(wù)告知書(shū)，明顯沒(méi)有告知犯罪嫌疑人他有條件，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)困難聘請(qǐng)?jiān)蓭?。我想這就是一些辦案機(jī)構(gòu)對(duì)于法律援助的一個(gè)沒(méi)有正確認(rèn)識(shí)，而缺乏了后評(píng)價(jià)導(dǎo)致這種沒(méi)有正確的認(rèn)識(shí)很可能繼續(xù)下去。而且我覺(jué)得最嚴(yán)重的問(wèn)題就是出現(xiàn)在最近的一些典型案件中，很多辦案機(jī)構(gòu)通過(guò)指定辦案律師的名義，或者家屬聘請(qǐng)的律師為他辯護(hù)，這個(gè)案子我最近留意了一些，比如說(shuō)貴州案都有所體現(xiàn)。其中可能有曲折，也有很多故事，我想咱們的律師到時(shí)候可以給我們講一下這個(gè)事情發(fā)生的緣由和最后怎么爭(zhēng)取來(lái)的。
    剛才是我說(shuō)的一些不足的方面，既然不足就要有改進(jìn)，我想談一下我的改進(jìn)意見(jiàn)。我覺(jué)得法律援助的范圍還是應(yīng)該進(jìn)一步擴(kuò)大，凡是有訴訟階段的案件都可以得到法律援助，包括一審、二審，甚至是死刑復(fù)核，現(xiàn)在死刑復(fù)核一直沒(méi)有法律援助。還有就是準(zhǔn)入機(jī)制，咱們國(guó)家按照刑訴法的規(guī)定，有法律援助的趨勢(shì)，到指定的律師事務(wù)所選派律師，但是實(shí)踐當(dāng)中都是按照援助條例執(zhí)行的，到底指派哪個(gè)律師，法律援助中心可能不知道，也不知道他的辦案能力。我的設(shè)想，所有熱衷于法律援助的律師去主動(dòng)報(bào)名，從中由法律援助中心優(yōu)先選擇對(duì)于什么樣的律師能做什么樣的案子有一個(gè)把握，甚至不妨把這些名單提供給被告人，由他們自己做一個(gè)選擇。對(duì)于被告人涉及到死刑的這種案件，更應(yīng)該慎重，要選擇一些有經(jīng)驗(yàn)的，或者是一些在刑事委員會(huì)有職務(wù)的，這是人員的選拔。事后監(jiān)督我覺(jué)得現(xiàn)在這個(gè)模式明顯是過(guò)于簡(jiǎn)單，雖然說(shuō)我這個(gè)提法對(duì)于我們很多在座的律師會(huì)帶來(lái)很多復(fù)雜的義務(wù)，但是我想，我們的重點(diǎn)還是對(duì)于一個(gè)案子要做好。因此我想法律援助中心應(yīng)該制定一些更規(guī)范的，或者更嚴(yán)格的監(jiān)督程序，包括不時(shí)的抽查，或者制定一些表格，更細(xì)致的去評(píng)價(jià)每個(gè)律師在法律援助中起到的作用和案子做成鐵案，這個(gè)也希望主管部門(mén)的領(lǐng)導(dǎo)予以參考。
    最后我想說(shuō)的是，作為一個(gè)律師，我感受到律師個(gè)體常常是在大喜和大悲之中去掙扎，大喜是法律案子做得成功，大悲是你遭受了不幸的一些經(jīng)歷和案子做得不成功。通常律師都是在大悲中，而律師這個(gè)群體通常是在壓抑和困惑當(dāng)中渡過(guò)的，所以整體上做刑事律師的心是很煎熬的。但是只有在我做到法律援助的時(shí)候，才能感受到內(nèi)心的平靜和沉著，我覺(jué)得這是我對(duì)社會(huì)盡的一個(gè)責(zé)任。在此我想呼吁一下，凡是成功的律師，能夠更多的去參與刑事法律業(yè)務(wù)，而凡是更多喜歡參與刑事法律援助的律師，利用刑事法這次修改的時(shí)機(jī)，把刑事援助做得更加精彩。最后獻(xiàn)上我的祝福，祝大家在法律援助中，使我國(guó)的法律援助制度越來(lái)越好，律師的責(zé)任感能夠?yàn)樯鐣?huì)大眾所認(rèn)可，我的發(fā)言完畢，謝謝大家！

張興梅：剛才李長(zhǎng)青律師從一位年輕律師在辦理法律援助案件中看到的一些問(wèn)題，一是刑事法律援助案子中參與辦案律師的準(zhǔn)入門(mén)檻問(wèn)題，二是刑事法律援助案件中，律師辦案質(zhì)量如何保證和如何監(jiān)督的問(wèn)題。
    對(duì)于李律師提出的問(wèn)題，北京市法律援助中心副主任張斌更有發(fā)言權(quán)，下面有請(qǐng)張主任進(jìn)行點(diǎn)評(píng)。

張斌：大家下午好！
    聽(tīng)了三位律師的發(fā)言，趙律師的發(fā)言論點(diǎn)鮮明，說(shuō)理透徹，兩大亮點(diǎn)和六點(diǎn)建議，表明了趙律師對(duì)法律援助制度的理解。姚律師的演講處處體現(xiàn)出投身于法律援助公益事業(yè)的熱情。李律師講出了他年輕的激情。我從法律援助這一主題談三點(diǎn)點(diǎn)評(píng)意見(jiàn)。
    第一，法律援助是刑事辯護(hù)中的生命線(xiàn)或者說(shuō)是生命保障線(xiàn)。它不僅是刑事辯護(hù)率的最低保障，而且也是質(zhì)量的一個(gè)提高。上午冀祥德教授提到了木桶說(shuō)，法律援助是木桶的一塊短板，這是我們的共識(shí)。但是既然是短板，說(shuō)明了法律援助制度在刑事辯護(hù)中起到了什么樣的作用？我認(rèn)為它是最低的一種保障，是一種生命線(xiàn)，法律援助質(zhì)量如果達(dá)不到的話(huà)會(huì)更加降低我們的刑事辯護(hù)率。
    反過(guò)來(lái)我們的法律援助援助質(zhì)量提高的話(huà)，會(huì)促使我們律師的刑事辯護(hù)率的全面提升。
    現(xiàn)在法律援助工作在做積極的探索和創(chuàng)新，上海浦東做了一個(gè)探索。他們除了自己花錢(qián)聘請(qǐng)律師之外，沒(méi)有請(qǐng)律師的一律都指定援助，當(dāng)然有地方法規(guī)和財(cái)政的支持，有的地方可能實(shí)現(xiàn)不了財(cái)政支持。這樣它的刑事辯護(hù)率提升到了98、96%。刑事辯護(hù)率上去了，我們還愁質(zhì)量嗎？這僅僅是一個(gè)地區(qū)的試點(diǎn)，但在全國(guó)質(zhì)量不均衡，這個(gè)話(huà)就很難講。
    法律制度來(lái)講，這次《刑事訴訟法》的修改不僅是34條，關(guān)于未成年人這塊有專(zhuān)章規(guī)定，都對(duì)法律援助有專(zhuān)門(mén)的補(bǔ)充和說(shuō)明，從這一點(diǎn)補(bǔ)充和說(shuō)明中，從政府國(guó)家和法律的角度來(lái)說(shuō)，法律援助認(rèn)識(shí)重要性是逐步在提高，但是實(shí)施過(guò)程是艱巨的。
    第二，法律援助在我們的制度完善中，應(yīng)該注重承辦法律援助的律師應(yīng)該享有更多的便利，同時(shí)注重法律援助案件質(zhì)量全面均衡發(fā)展。
    法律援助在北京已經(jīng)納入了社會(huì)公共服務(wù)體系，法律援助就是一種均等化的服務(wù) 。均等化服務(wù)有兩個(gè)要求：一是我們的律師應(yīng)該有具有均等的法律援助義務(wù)、機(jī)會(huì)和責(zé)任。
    二是受援人、當(dāng)事人應(yīng)該獲得相同質(zhì)量的法律服務(wù)，不能說(shuō)有的人是用菜鳥(niǎo)律師，有的用專(zhuān)家律師。
    北京市有很多做法，北京的律師多，但延慶只有6名律師，當(dāng)?shù)胤稍讣概傻臅r(shí)候派不下去了，沒(méi)有那么多律師，所以需要市中心進(jìn)行遠(yuǎn)程調(diào)配。我們從市里接到案子，調(diào)到那里去，辦這些案件。正好今天有內(nèi)蒙古的律師在這里，內(nèi)蒙古和北京有地區(qū)差，這些問(wèn)題都要在法律中進(jìn)行具體規(guī)定的完善，來(lái)實(shí)現(xiàn)均等化的發(fā)展。

    北京市法律援助中心副主任張斌

    《法律援助法》是2004年《國(guó)務(wù)院法律援助條例》，后來(lái)各地都起草了相關(guān)的法規(guī)，突破了原來(lái)的《法律援助條例》，我們有幸作為司法部的起草成員，參與了法律援助的起草規(guī)定，還有是否能夠納入明年三月份的起草規(guī)劃，我們也在起草這個(gè)調(diào)研報(bào)告。
    調(diào)研報(bào)告中有一點(diǎn)，法律援助本身這個(gè)概念就比較模糊。從廣義來(lái)講，除了政府的法律援助，還有來(lái)自于民間、個(gè)體、個(gè)人、工青婦老殘和社會(huì)組織的法律援助，狹義僅僅是政府的法律援助，現(xiàn)有的法律規(guī)定僅有政府條例規(guī)定，這方面如何補(bǔ)充？像姚律師所在的致誠(chéng)所，它是一個(gè)公益性的民間組織，這種組織是良莠不齊的，有人是優(yōu)秀的，還有一些不優(yōu)秀的，還有一些打著公益的法律服務(wù)的旗號(hào)干其他事的。
    現(xiàn)有法規(guī)在這方面還沒(méi)有調(diào)整的規(guī)定，這就需要我們的完善。我們做法律援助的人有一個(gè)擔(dān)心，哪一天出現(xiàn)法律援助的郭美美，把這塊牌子徹底砸了，這種情況下，我們的刑事法律援助就徹底敗了。我們需要司法監(jiān)督部門(mén)來(lái)調(diào)整，法律法規(guī)條例能否配套，這一點(diǎn)現(xiàn)在我們也是把希望放在明年。
    剛才的律師都談到了團(tuán)隊(duì)化的發(fā)展，我們北京法律援助做了很多嘗試。下一步是地市級(jí)的法律援助中心。
    在北京，我們面對(duì)三個(gè)中級(jí)法院和一個(gè)高院，這種情況下有大量的刑事案件往外指派。假設(shè)往年都是一千起案件的話(huà)，因?yàn)楝F(xiàn)在刑事法院的范圍擴(kuò)大了，從死刑降到了無(wú)期，我們已經(jīng)和中級(jí)法院全面對(duì)接了，中級(jí)法院的案子如果不請(qǐng)律師必須要指派到我們這里。這是一個(gè)階段，我們?cè)前凑杖齻€(gè)階段，一個(gè)階段算一個(gè)案子，我們是這樣來(lái)進(jìn)行補(bǔ)貼的。
    這塊的范圍，原來(lái)的死刑案件是72條，現(xiàn)在無(wú)期是78條，這個(gè)范圍量明顯的擴(kuò)大了。擴(kuò)大的倍數(shù)不只是兩倍，應(yīng)該是兩到三倍還要多，這是指定辯護(hù)。
    剛才還講到法律援助的一個(gè)悲哀，法律援助的范圍不僅僅在指定辯護(hù)，指定辯護(hù)的剛才姚律師有一個(gè)統(tǒng)計(jì)數(shù)，那個(gè)數(shù)不準(zhǔn)確，她說(shuō)全國(guó)指定辯護(hù)量是80%多，申請(qǐng)辯護(hù)是80%多，這是官方的測(cè)算，據(jù)我們測(cè)算，申請(qǐng)?jiān)陌讣](méi)有超過(guò)10%，按分母算申請(qǐng)?jiān)髥?？明確講很大，案由來(lái)說(shuō)是無(wú)期和死刑，經(jīng)濟(jì)只要困難，什么樣的案件，民事和刑事都可以申請(qǐng)法律援助，但是我們做不到。
    去年我們和北京市公安局聯(lián)合簽了一個(gè)文件，要求在偵查階段把申請(qǐng)法律援助能夠及時(shí)告知和轉(zhuǎn)交，文件簽了，但是一年告知轉(zhuǎn)交的案件數(shù)是零，這是在北京，其他地方更難。
    我們隨著《刑事訴訟法》的修改，我們希望能夠執(zhí)行，我們的援助案能夠有明顯的提高，這種提高我們做的保守估計(jì)是3到6倍。北京作為首都在試點(diǎn)方面做得少，但是在財(cái)政方面做得到，我們的財(cái)政補(bǔ)貼是300，北京是2000。各地區(qū)不平衡，各個(gè)地區(qū)的律師水平也參差不齊，這也影響到了我們。
    第三，法律援助的新視點(diǎn)有可能推動(dòng)我們律師業(yè)務(wù)的全面發(fā)展。大家說(shuō)法律援助僅僅局限在34條，我認(rèn)為法律援助業(yè)務(wù)的舞臺(tái)不亞于我們收費(fèi)的舞臺(tái)。
    法律服務(wù)，律師就有兩個(gè)平臺(tái)，一個(gè)是有償服務(wù)平臺(tái)，一個(gè)是無(wú)償服務(wù)平臺(tái)。
    在無(wú)償服務(wù)平臺(tái)中，我們得到的是什么？刑事法律援助在這塊來(lái)講，我們應(yīng)該通過(guò)我們的工作和制度的建設(shè)，爭(zhēng)取把辦理援助案件的律師在辦理過(guò)程中，爭(zhēng)取到比收費(fèi)律師更大的工作便利，便利在于我們看卷、復(fù)印和指派翻譯等方面可以?xún)?yōu)于收費(fèi)的律師。
    我們司法部現(xiàn)在也在搞試點(diǎn)，我們有一個(gè)值班律師制度，值班律師制度就是參照著英國(guó)的公設(shè)辯護(hù)制度。我們參加過(guò)司法部的會(huì)商，他們認(rèn)為在看守所設(shè)立值班律師，義務(wù)解答大家的咨詢(xún)，他們認(rèn)為這種方式是可行的，但是具體操作有一個(gè)時(shí)間過(guò)程。
    如果執(zhí)牌律師我們能夠在律師援助這塊突破的話(huà)，我們應(yīng)該是可以接近的。核實(shí)成年人制度，在《刑事訴訟法》上沒(méi)有規(guī)定，剛才說(shuō)到范圍擴(kuò)大，有一個(gè)范圍是縮小了，外國(guó)人犯罪原先是在指定辯護(hù)中，但是這次減去了，因?yàn)榭紤]到了國(guó)民待遇等情況。
    但是，在法律援助范圍擴(kuò)大中，我們提出了好幾個(gè)范圍的擴(kuò)大沒(méi)有采納，死刑復(fù)核、再審重申、沒(méi)有律師擔(dān)任辯護(hù)的，70歲以上的老人等諸多問(wèn)題沒(méi)有考慮。
    沒(méi)有考慮的原因是考慮到全國(guó)各地不均衡，財(cái)政支持程度達(dá)不到，這塊考慮到的問(wèn)題。但是從法律的角度，我們下一步的制度建設(shè)和發(fā)展上應(yīng)該有所突破。
    核實(shí)成年人，刑事訴訟法沒(méi)有考慮這一塊，因?yàn)樗幌氤?，但是我們?cè)谵k未成年案件時(shí)要注意到，共青團(tuán)中央和政法委最高法司聯(lián)合辦理未成年人中，說(shuō)明律師可以作為核實(shí)成年人的到場(chǎng)制度，我們各地都憑借著這一司法解釋在進(jìn)行探討，如果說(shuō)法律援助能夠在這方面進(jìn)行體現(xiàn)的話(huà)，我想對(duì)我們整個(gè)的律師界包括有償辦案的業(yè)務(wù)開(kāi)展和開(kāi)拓都有明顯的提高。
    最后我想呼吁，作為一位法律援助中心的法律援助人，呼吁刑事辯護(hù)律師積極從事法律援助工作，這是展現(xiàn)律師個(gè)人品格魅力的一個(gè)新平臺(tái)，作為律師要有這個(gè)責(zé)任和義務(wù)，把這個(gè)工作干好和開(kāi)展好，能夠體現(xiàn)出每一位律師的新價(jià)值和人生的新境界。
    謝謝大家！

張興梅：剛才張斌主任從法律援助目前的狀況以及如何完善法律援助制度方面發(fā)表了詳盡的觀(guān)點(diǎn)。下面有請(qǐng)昆明律師協(xié)會(huì)刑事委員會(huì)主任李春光進(jìn)行點(diǎn)評(píng)，大家歡迎！

李春光：謝謝各位，剛才陳教授提到黑龍江人在云南執(zhí)業(yè)這件事，其實(shí)我就是黑龍江人在云南執(zhí)業(yè)者之一。
    法律援助這個(gè)話(huà)題其實(shí)很沉重，一方面我們覺(jué)得比較尷尬，從制度設(shè)計(jì)上，這個(gè)法律援助是個(gè)什么事呢？想想我覺(jué)得很像豬尾巴，總在搖擺，經(jīng)常被提起。
    但沒(méi)有這個(gè)東西好像又不太符合審美，有的話(huà)有多重要？多被重視？好像也沒(méi)有實(shí)際成為焦點(diǎn)，這是一個(gè)現(xiàn)狀。
    另外就是在實(shí)務(wù)上的現(xiàn)狀，確實(shí)像雞肋。對(duì)于很多刑辯律師來(lái)講是食之無(wú)味的事。對(duì)于很多中青年律師，甚至一些中小所來(lái)講又是棄之可惜的事。
    我們現(xiàn)在律師壓力非常大，總被污名化，比如鬧庭、訟棍，昨天幾大所的主任告訴我，要想成為一家大所，就遠(yuǎn)離刑辯，少關(guān)注熱點(diǎn)事件，小河這些事件你就不要去趟了，李莊的事情你就繞開(kāi)走了。
    在做法律援助的這些律師，我確實(shí)覺(jué)得是社會(huì)擔(dān)當(dāng)要更重一些。
    現(xiàn)狀確實(shí)是這樣，錢(qián)少事多，剛才趙律師提到是300元，云南也好不到哪里去，1千塊左右，但是云南路程遠(yuǎn)，在北京走400公里和云南走400公路差遠(yuǎn)了，在云南走400公里一般要7、8個(gè)小時(shí)，這是一個(gè)現(xiàn)狀，錢(qián)很少。
    尤其這次刑事訴訟法又談到了，橫向拉寬了，縱向拉長(zhǎng)了，怎么辦？各地的年輕律師擴(kuò)大很迅速，所以整體現(xiàn)實(shí)問(wèn)題還要去做，不管是剛才姚律師講的對(duì)小人物的人文關(guān)懷，還是剛才張主任談到的律師責(zé)任問(wèn)題，怎么做？我個(gè)人提一點(diǎn)建議。
     大家能否把思維再開(kāi)拓一點(diǎn)，我們所也在做援助的事，我本人也參與一些援助的案件。我們能否多借助一些政府機(jī)構(gòu)和官方組織，比如，涉及到老年人被詐騙的案件，可以找找老齡委，那里面的老干部很多，對(duì)我們的影響會(huì)很正面。
    涉及到未成年人的，我們和團(tuán)委系統(tǒng)合作很緊密，不能給你多錢(qián)，但是牌子可以給你，什么文明號(hào)，什么維權(quán)港，我們所掛了很多這種牌子。尤其我們作為地方所，我覺(jué)得這種牌子很重要，比錢(qián)還貴。
    像農(nóng)民工的問(wèn)題，我們就跟其他的一些工會(huì)，比如說(shuō)昆明市搞了一個(gè)農(nóng)民工的維權(quán)，成立一個(gè)律師團(tuán)，很實(shí)際的就像張主任講的是值班的，100個(gè)人，我們所就出了50個(gè)律師去做這個(gè)事情，我覺(jué)得大家去做一做也挺好。
    工會(huì)的同志也表示很不好意思，說(shuō)一天只能給50塊錢(qián)的加班費(fèi)，明年看能不能給你們爭(zhēng)取勞模什么的，我覺(jué)得這個(gè)也挺好。
    還有商會(huì)，實(shí)際上外地人的犯罪我們有時(shí)候會(huì)找商會(huì)，比如說(shuō)我們是江西商會(huì)的法律顧問(wèn)，我說(shuō)你們老鄉(xiāng)出問(wèn)題了，很可憐的，在這里弄假手機(jī)被逮住了，有時(shí)候他會(huì)很關(guān)心。
    商會(huì)有很多律師做援助以后，可能就成為非訴律師了。去年我們所有兩個(gè)律師辦了一所案件，就是有一個(gè)禽獸父親對(duì)他女兒實(shí)施性侵害，結(jié)果被他的妻子用刀殺了，砍得血肉模糊，我們所這兩個(gè)律師做得非常成功，現(xiàn)在正在申報(bào)全國(guó)婦聯(lián)典型的案例，一時(shí)間媒體都在關(guān)注，我覺(jué)得很好。尤其是一些青年律師老想出名，你在焦點(diǎn)案件當(dāng)中參與進(jìn)去了，可能就會(huì)成為焦點(diǎn)，機(jī)會(huì)很好。
    我覺(jué)得作為刑事律師，法律援助就是一種修行，是我們心靈上的一種修行，我們也呼吁幾位大律師，我相信大家都在做，包括剛才提到的一些律師都是我們很尊重的，大家多參與一下，加強(qiáng)修行。
    謝謝！

    今年尚權(quán)刑辯論壇開(kāi)夜場(chǎng)，百忙之中趕來(lái)參加的有四五十位律師，其中有遲夙生律師、孫發(fā)榮律師、伍雷律師、楊學(xué)林律師、張丹杰律師、趙建國(guó)律師、高明律師、賈慧平律師、張青松律師，等等。見(jiàn)王素軍律師拍攝的下圖：