《信托法》頒布實(shí)施以來(lái)，在我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮了重要作用。信托公司運(yùn)用信托制度開(kāi)展新式信托業(yè)務(wù)，填補(bǔ)了我國(guó)傳統(tǒng)金融領(lǐng)域的空白，為實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展融通資金，為迅速積累的社會(huì)財(cái)富提供了有效的管理平臺(tái)。信貸資產(chǎn)證券化、企業(yè)年金基金管理、公益信托等等，初步展現(xiàn)了信托制度在我國(guó)深化金融改革、完善社會(huì)保障體系和社會(huì)救濟(jì)制度方面不可替代的作用。

但是，我國(guó)的信托制度畢竟是法律移植的產(chǎn)物。信托制度與我國(guó)現(xiàn)行法律制度需要有一個(gè)長(zhǎng)期的磨合、適應(yīng)過(guò)程，人們需要在信托活動(dòng)實(shí)踐中逐步認(rèn)識(shí)、理解、接受和運(yùn)用信托制度。近年來(lái)，出現(xiàn)的一些涉及到信托制度的訴訟案例也在警醒人們，當(dāng)信托制度已經(jīng)走入人們生活之時(shí)，在具體信托活動(dòng)實(shí)踐中正確理解和適用信托制度，不僅會(huì)影響到個(gè)案的公正、一個(gè)行業(yè)的發(fā)展，還會(huì)影響到社會(huì)正常的經(jīng)濟(jì)和生活秩序。針對(duì)這一現(xiàn)象，錦天城律師事務(wù)所高級(jí)合伙人李憲明通過(guò)涉及信托制度的幾個(gè)訴訟案例向記者分析了在司法實(shí)踐中發(fā)展和完善信托制度法律體系的必要性。

記者：去年底，某信托證券投資虧損案曾經(jīng)被廣泛關(guān)注，投資者與信托公司各有說(shuō)法。這一案件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是信托公司是否履行了審慎管理義務(wù)。那么，如何判斷受托人是否履行了審慎管理義務(wù)？

李憲明：審慎管理信托財(cái)產(chǎn)是信托公司受托管理信托財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則。我國(guó)《信托法》規(guī)定：“受托人管理信托財(cái)產(chǎn)，必須恪盡職守，履行誠(chéng)實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù)?！庇捎谛磐泄咀鳛槭芡腥耸腔谂c委托人的信任關(guān)系管理信托財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益管理信托財(cái)產(chǎn)，處理信托事務(wù)。否則，因處理信托事務(wù)不當(dāng)致使信托財(cái)產(chǎn)受到損失的，信托公司應(yīng)恢復(fù)信托財(cái)產(chǎn)的原狀或者給予賠償。

一般來(lái)說(shuō)，判斷信托公司是否履行審慎管理義務(wù)，包括這樣幾個(gè)抽象標(biāo)準(zhǔn)：首先是遵守信托文件的規(guī)定。受托人管理信托財(cái)產(chǎn)、處理信托事務(wù)的行為應(yīng)當(dāng)是為了受益人的利益、服從于信托目的。信托公司不應(yīng)為所欲為隨意管理信托財(cái)產(chǎn)，或?yàn)樽陨?、為第三人謀取利益 。當(dāng)然，遵守信托文件的規(guī)定并不意味著信托公司只能根據(jù)信托文件的條文亦步亦趨，信托文件不可能窮盡信托活動(dòng)中的所有情形，也不可能規(guī)定信托公司的每一個(gè)行為，而是要求信托公司嚴(yán)格根據(jù)信托文件規(guī)定的信托目的進(jìn)行活動(dòng)。

其次是善良管理人的注意義務(wù)。信托公司首先要做到，以管理自己固有財(cái)產(chǎn)同樣的技能和注意管理信托財(cái)產(chǎn)。但是，作為專(zhuān)業(yè)受托人，做到這一點(diǎn)還不夠。信托公司還應(yīng)恪守善良管理人的注意義務(wù)，就像一家之父一樣，既富有經(jīng)驗(yàn)，精通人情世故，又具備管理家業(yè)所必要的良苦用心和勤勉。這種注意義務(wù)高于信托公司管理固有財(cái)產(chǎn)的注意義務(wù)。

再次是專(zhuān)業(yè)技能。具備必要的專(zhuān)業(yè)技能是善良管理人注意義務(wù)的一部分。社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)復(fù)雜化、專(zhuān)業(yè)分工細(xì)化，使得人們?cè)谏鐣?huì)活動(dòng)中對(duì)專(zhuān)業(yè)技能和專(zhuān)業(yè)知識(shí)服務(wù)的需求增加。信托公司作為具備國(guó)家許可的資產(chǎn)管理資格的專(zhuān)業(yè)理財(cái)機(jī)構(gòu)，工作性質(zhì)具有高度的專(zhuān)門(mén)性。

從實(shí)踐上看，如何判斷信托公司是否履行審慎管理義務(wù)，一直是信托活動(dòng)中困擾信托當(dāng)事人的難題，也是在信托案件中令法官頭痛的事，需要根據(jù)具體信托事務(wù)、信托財(cái)產(chǎn)、當(dāng)時(shí)的背景等來(lái)判斷。近年來(lái)，我國(guó)證券市場(chǎng)的跨越式發(fā)展和社會(huì)財(cái)富的爆炸式增長(zhǎng)，催生了證券投資的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)迅速發(fā)展，相關(guān)糾紛也日益增加。如何有效地解決糾紛，保護(hù)各方的合法權(quán)益，促進(jìn)這個(gè)行業(yè)的規(guī)范發(fā)展，是我國(guó)資產(chǎn)管理領(lǐng)域立法和司法實(shí)踐面臨的重大課題。

記者：因?yàn)樾磐袠I(yè)務(wù)范圍的廣闊以及信托公司自身專(zhuān)業(yè)能力的約束，為滿足委托人的要求，近年來(lái)，信托公司委托他人代為處理信托事務(wù)的情況已經(jīng)非常普遍。但是，法律規(guī)定信托公司對(duì)他人處理信托事務(wù)的行為要承擔(dān)責(zé)任，在信托訴訟中這一點(diǎn)常被作為追究信托公司責(zé)任的依據(jù)。那么，哪些情況屬于受托人委托他人代為處理信托事務(wù)的情形？

李憲明：受托人委托他人代為處理信托事務(wù)，需要有明確的委托代理意思表示。容易與之相混淆的情形是委托人保留全部或部分信托事務(wù)管理權(quán)的情況。受托人權(quán)利義務(wù)的來(lái)源主要有兩個(gè)方面，一是信托文件的規(guī)定。信托公司要按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的管理或處分信托財(cái)產(chǎn)。委托人在信托文件中賦予受托人什么樣的權(quán)利，受托人就應(yīng)行使相應(yīng)的權(quán)利，履行義務(wù)。委托人保留的權(quán)利，受托人不能享有，否則就是違反信托文件的規(guī)定。二是法律的規(guī)定。有些受托人的權(quán)利是法律強(qiáng)制要求由受托人行使的，委托人不能保留，不能在信托文件中約定。信托公司履行受托人義務(wù)，除依據(jù)《信托法》和信托文件的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)信托事務(wù)性質(zhì)和信托財(cái)產(chǎn)的狀況遵守其他相關(guān)法律。委托人保留管理權(quán)的，委托人直接或間接處理與信托相關(guān)的事務(wù)，不構(gòu)成受托人委托他人代為處理信托事務(wù)。但是，有些信托業(yè)務(wù)，客觀上存在委托人保留管理權(quán)與受托人委托他人代為處理信托事務(wù)容易相混淆的問(wèn)題。在股權(quán)投資信托中，信托公司通常在信托合同中約定“依據(jù)公司法或公司章程的規(guī)定”行使股東權(quán)利，依據(jù)慣例委派本公司員工或委托人代表作為目標(biāo)公司的董事。對(duì)于如何行使股東權(quán)利和董事權(quán)利的關(guān)注不夠，對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)的合理性不夠重視。這也是出現(xiàn)法律糾紛后，信托公司敗訴的原因。

記者：信托目的合法性是《信托法》對(duì)信托活動(dòng)的基本要求，判斷哪些信托活動(dòng)的目的違反法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)現(xiàn)行法律制度的規(guī)定、國(guó)家的社會(huì)經(jīng)濟(jì)政策和社會(huì)改革發(fā)展的需要。在不良信貸資產(chǎn)信托業(yè)務(wù)的糾紛中，曾經(jīng)有信托公司因?yàn)椤靶磐心康暮戏ㄐ浴笔艿劫|(zhì)疑而敗訴，對(duì)于“信托目的合法性”您是怎么看的？不良信貸資產(chǎn)信托業(yè)務(wù)是否可以做？

李憲明：信托是一種財(cái)產(chǎn)管理制度，《信托法》第十一條禁止專(zhuān)以訴訟或者討債為目的設(shè)立信托，立法宗旨在于避免訴訟或?yàn)E用訴權(quán)，濫訴有悖于信托制度的基本功能。因此，不能一概否定帶有訴訟行為的信托的效力。如果設(shè)立信托目的在于通過(guò)訴訟獲取不正當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。如果信托設(shè)立的目的主要是管理運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)，訴訟或討債是管理方式之一，應(yīng)當(dāng)有效。

判斷某個(gè)信托是否通過(guò)訴訟獲取不正當(dāng)利益，或討債是主要管理方式，需要依據(jù)信托活動(dòng)的具體背景情況和性質(zhì)。根據(jù)國(guó)外的信托訴訟司法實(shí)踐，一般考慮以下因素：一是受托人是否以討債為職業(yè)；二是訴訟是否為信托財(cái)產(chǎn)的惟一或主要管理方式；三是委托人與受托人是否存在信賴(lài)關(guān)系；四是自信托設(shè)立至追討債務(wù)的時(shí)間間隔，設(shè)立信托后立即提起訴訟容易被認(rèn)定為訴訟信托。

從我國(guó)金融機(jī)構(gòu)處置不良信貸資產(chǎn)的實(shí)踐來(lái)看，以信托方式處理不良信貸資產(chǎn)是資產(chǎn)管理公司慣常操作的方式。具體操作方式為資產(chǎn)管理公司將不良信貸資產(chǎn)委托給信托公司設(shè)立結(jié)構(gòu)化財(cái)產(chǎn)信托，其中的優(yōu)先級(jí)信托受益權(quán)由社會(huì)投資者認(rèn)購(gòu)，資產(chǎn)管理公司認(rèn)購(gòu)劣后信托受益權(quán)。中國(guó)華融資產(chǎn)管理公司、東方資產(chǎn)管理公司與信托公司合作開(kāi)展過(guò)類(lèi)似業(yè)務(wù)。立法上，中國(guó)人民銀行和銀監(jiān)會(huì)頒布的《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》為不良信貸資產(chǎn)的證券化預(yù)留了空間。信托公司開(kāi)展不良信貸資產(chǎn)信托業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家關(guān)于國(guó)有資產(chǎn)管理、金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓、金融資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)處置等相關(guān)規(guī)定，履行必要的資產(chǎn)真實(shí)移轉(zhuǎn)、債務(wù)人通知、公告程序等，依法規(guī)范開(kāi)展業(yè)務(wù)。

記者：近年來(lái)發(fā)生的信托案例說(shuō)明人們對(duì)信托法的理解和認(rèn)識(shí)與豐富的信托活動(dòng)的需要還有很大差距，司法部門(mén)在解決信托法律發(fā)展問(wèn)題方面能夠發(fā)揮什么作用？

李憲明：法律發(fā)展是任何法律都面臨的問(wèn)題。法律制定出來(lái)后，很快會(huì)滯后于千變?nèi)f化的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，人們對(duì)法律條文的理解會(huì)有差異。我國(guó)信托制度的發(fā)展問(wèn)題更為突出。在法律發(fā)展路徑方面，我國(guó)沿襲大陸法系傳統(tǒng)，主要是采用制定法的形式發(fā)展法律，英美法系國(guó)家主要是通過(guò)案例的形式來(lái)發(fā)展法律。但這種差異并不是絕對(duì)的，二大法系之間逐漸出現(xiàn)了一種融合的趨勢(shì)。

我國(guó)發(fā)展信托制度可以采取立法、立法解釋、司法解釋、案例指導(dǎo)等多種形式。就現(xiàn)實(shí)而言，比較可行的方式應(yīng)當(dāng)是司法解釋或案例指導(dǎo)。人民法院在審批工作中涉及具體應(yīng)用信托法律的問(wèn)題，可以由最高人民法院根據(jù)法律和有關(guān)立法精神，結(jié)合審判工作實(shí)際需要做出司法解釋。最高人民法院發(fā)布的司法解釋具有法律效力。案例指導(dǎo)相對(duì)于司法解釋更為靈活、能夠及時(shí)滿足司法實(shí)踐的需要。近二十年來(lái)，最高人民法院建立了“案例指導(dǎo)”制度，這是我國(guó)司法制度一個(gè)組成部分。對(duì)于典型的涉及信托制度的訴訟案例，經(jīng)最高人民法院審判委員會(huì)討論通過(guò)后，以公報(bào)的方式公開(kāi)發(fā)布。這些案例事實(shí)上已被賦予了與司法解釋同等的司法權(quán)威，可以說(shuō)具有事實(shí)上的先例約束力。經(jīng)過(guò)近十年的發(fā)展，我國(guó)信托制度、信托公司的業(yè)務(wù)、信托產(chǎn)品、公民和企業(yè)的民事信托活動(dòng)，已進(jìn)入一個(gè)接受司法檢驗(yàn)的時(shí)代。及時(shí)、有效的司法解釋或案例指導(dǎo)是保障我國(guó)信托制度健康發(fā)展，規(guī)范信托活動(dòng)的必要形式。