沒(méi)有人會(huì)忘記張朝陽(yáng)與北大青鳥(niǎo)當(dāng)年那場(chǎng)惡意收購(gòu)之戰(zhàn)，當(dāng)時(shí)的北大青鳥(niǎo)，為了把搜狐收入囊中，不惜發(fā)動(dòng)惡意收購(gòu)，同時(shí)耗費(fèi)巨資，將搜狐的小股東悉數(shù)集中起來(lái)，在這場(chǎng)看似來(lái)勢(shì)洶洶、必勝無(wú)疑的收購(gòu)戰(zhàn)中，卻被張朝陽(yáng)在公司章程中的一個(gè)條款輕松化解。

這就是著名的“創(chuàng)業(yè)股東之特別權(quán)利條款”，根據(jù)這一條款，“創(chuàng)業(yè)股東的股權(quán)無(wú)論被如何稀釋?zhuān)呐鹿煞荼幌♂尩街挥?％，他將依然保留有在董事會(huì)指定占據(jù)控股席位董事的權(quán)利?！?/p>

可惜的是，黃光裕沒(méi)有張朝陽(yáng)這樣的“先手”，所以，他不得不面對(duì)并迎接這場(chǎng)事關(guān)企業(yè)控制權(quán)的“股權(quán)稀釋之爭(zhēng)”。而在這場(chǎng)爭(zhēng)戰(zhàn)之中，《公司法》之于股東會(huì)與董事會(huì)的權(quán)責(zé)分配將顯現(xiàn)出在商戰(zhàn)中的無(wú)窮妙用，我們也能看到黃光裕在這場(chǎng)爭(zhēng)斗中依然擁有的作為空間。

需要說(shuō)明的是，在黃光裕還被羈押期間，對(duì)手先行進(jìn)行了布局：先是2008年底，根據(jù)香港法律，黃光裕夫婦雙雙從董事會(huì)出局。爾后，2009年8月，為國(guó)美電器提供融資的貝恩資本提名竺稼、Ian Andrew Reynolds(雷彥)、王勵(lì)弘三人進(jìn)入董事會(huì)，擔(dān)任非執(zhí)行董事，使國(guó)美董事會(huì)最終形成“5＋3＋3”的11人格局。

同時(shí)，在貝恩投資之后，董事會(huì)通過(guò)一系列舉措強(qiáng)化了與管理層的關(guān)系，這包括2009年7月董事會(huì)與陳曉簽訂的至少任職3年的合約，也包括隨后開(kāi)啟的針對(duì)國(guó)美部分董事及雇員多達(dá)3.83億股新股的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。

對(duì)于目前已然沒(méi)有希望進(jìn)入董事會(huì)的大股東黃光裕夫婦來(lái)說(shuō)，要想抗衡這樣的格局，除了在董事會(huì)派駐得力代表之外，只能借助股東會(huì)的權(quán)力。

對(duì)此，熟悉香港法律的律師告訴記者，在目前敏感的股權(quán)稀釋問(wèn)題上，黃光?？山柚蓶|優(yōu)先權(quán)進(jìn)行對(duì)抗，也就是說(shuō)，在同等的股價(jià)條件，作為股東的黃光裕有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)的權(quán)利?！安贿^(guò)值得注意的是，假如董事會(huì)有意借助股權(quán)稀釋來(lái)推動(dòng)公司治理結(jié)構(gòu)優(yōu)化的話，董事會(huì)很可能會(huì)借助對(duì)所售股票的定價(jià)權(quán)做文章。”

在實(shí)踐中，董事會(huì)通常會(huì)對(duì)股東的情況較為了解，比如董事會(huì)可以選擇某位股東不便參會(huì)的時(shí)機(jī)召開(kāi)股東會(huì)，也可能針對(duì)股東的資金狀況做出不便于對(duì)方行使優(yōu)先權(quán)的定價(jià)安排，這也就是董事會(huì)席位的重要性所在。

當(dāng)然，在這方面，黃光裕夫婦仍可利用于34％的“黃金底線”持股比例要求公司將涉及資本處置及市場(chǎng)拓展之決策全權(quán)委托某顧問(wèn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行處理，以此排除公司董事會(huì)做不利于己的決策安排。

如果可能，34％的“黃金底線”還可用來(lái)對(duì)公司章程的修改，比如引進(jìn)張朝陽(yáng)的“創(chuàng)業(yè)股東之特別權(quán)利條款”。

在黃光裕案件中，黃妻杜鵑因內(nèi)幕交易罪獲刑3年6個(gè)月，由于杜娟此前只是被監(jiān)視居住，并未被羈押，因而，在此之后的三年半將成為這場(chǎng)智慧較量的關(guān)鍵時(shí)期。

因?yàn)榘凑障愀鄯桑M(jìn)入董事會(huì)的董事必須發(fā)表無(wú)犯罪聲明，但同時(shí)按照香港法律之于犯罪“清洗”的制度，有過(guò)犯罪記錄的人同樣有機(jī)會(huì)重返董事會(huì)?！芭e例來(lái)說(shuō)，對(duì)黃光裕來(lái)說(shuō)由于刑期偏長(zhǎng)，清洗起來(lái)較為復(fù)雜；但對(duì)杜娟來(lái)說(shuō)，由于刑期在5年以下，屬于輕罪，是很容易被清洗掉的，這也就意味著，一旦來(lái)日杜娟獄中歸來(lái)，將并不難于獲得重返董事會(huì)的機(jī)會(huì)?！鄙鲜雎蓭煼Q。

而杜娟一旦重返董事會(huì)，只要黃氏夫婦在股權(quán)上的控制力仍在，博弈雙方的力量就會(huì)發(fā)生傾斜性的變化。只是，就像呂立山律師所指出的“任何一份合同都不會(huì)是完美的”一樣，在見(jiàn)招與拆招之間，體現(xiàn)的不僅是法律的技術(shù)，更有商業(yè)的智慧。