“黑嘴”汪建中涉嫌操縱證券市場刑事案件的進(jìn)展又成為熱議的話題。
7月22日，我國首例由操縱證券市場引發(fā)的“洗錢案”開庭審理，股市“黑嘴”、北京首放投資顧問公司法人代表汪建中的三位親屬站在了被告席上。他們因幫助汪建中掩飾、隱瞞操縱證券市場非法所得3.85億余元，被檢方以涉嫌洗錢罪起訴。因被告人較多，案情復(fù)雜，法院未當(dāng)庭宣判。
隨著汪建中親屬涉嫌“洗錢案”的開庭審理，“黑嘴”汪建中涉嫌操縱證券市場刑事案件的進(jìn)展又成為熱議的話題。
汪建中被控利用其個人在證券投資咨詢業(yè)的影響，借向公眾推薦股票之際，通過“先行買入證券、后向公眾推薦、再賣出證券”的手法操縱市場。2007年1月至2008年5月期間，他通過上述手法交易操作了55次，買賣38只股票或權(quán)證，累計獲利超過1.25億元。
證監(jiān)會已對汪建中及其公司開出了2.5億元的罰單，并將該案移送公安機(jī)關(guān)，依法追究其刑事責(zé)任。而關(guān)于汪建中是否構(gòu)成“操縱證券市場罪”的爭議沸沸揚(yáng)揚(yáng)，汪建中一案的審理結(jié)果對證券市場幾乎有了風(fēng)向標(biāo)的意義。
????從入罪角度規(guī)范證券市場
證券市場里的“黑嘴”不只汪建中一人。據(jù)統(tǒng)計，2008年至2010年上半年以來，證監(jiān)會共調(diào)查內(nèi)幕交易案件227起，占新增564起案件的40%，其中立案61起、非正式調(diào)查166起，依法向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件16起。
不過，一些違規(guī)操作獲利上億元最終卻只以行政處罰了結(jié)，無形中刺激著證券市場的投機(jī)風(fēng)氣。加大對證券市場的監(jiān)管力度，把行政處罰與刑事追究銜接起來，已是規(guī)范證券市場的迫切要求。
令人欣慰的是，國家對證券市場進(jìn)行的嚴(yán)厲規(guī)范很快就體現(xiàn)在了新出臺的追訴標(biāo)準(zhǔn)中。
今年5月18日，最高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)了《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》（以下簡稱“新立案標(biāo)準(zhǔn)”），該規(guī)定與最高人民檢察院、公安部在2001年4月18日和2008年3月5日頒布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（以下簡稱2001年“追訴標(biāo)準(zhǔn)”）和《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)充規(guī)定》（以下簡稱2008年“補(bǔ)充規(guī)定”）相比，對證券、金融等熱點領(lǐng)域的罪與非罪規(guī)定做了較大調(diào)整，充分體現(xiàn)了國家對近年來證券市場疑難案件是否入罪的結(jié)論性意見。
“新立案標(biāo)準(zhǔn)”中與汪建中案件有關(guān)的條款——刑法第一百八十二條“操縱證券、期貨市場罪”的追訴標(biāo)準(zhǔn)也做了大量改動，相比2001年“追訴標(biāo)準(zhǔn)”對該罪名立案標(biāo)準(zhǔn)寥寥數(shù)語過于簡單的描述，新規(guī)定用了600多字詳細(xì)闡述了該犯罪行為所導(dǎo)致的嚴(yán)重后果七種表現(xiàn)形式，其中應(yīng)予追訴的第七條規(guī)定：“證券公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)或者從業(yè)人員，違背有關(guān)從業(yè)禁止的規(guī)定，買賣或者持有相關(guān)證券，通過對證券或者其發(fā)行人、上市公司公開作出評價、預(yù)測或者投資建議，在該證券的交易中謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的。”
如果把汪建中行為的時間因素擱置一旁，其“先行買入證券、后向公眾推薦、再賣出證券”行為比照該規(guī)定，已經(jīng)構(gòu)成操縱證券市場罪。
???“量化的違規(guī)數(shù)額”讓追訴更直接
刑法第一百七十九條至第一百八十二條涉及證券領(lǐng)域最主要的六個罪名包括：擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，利用未公開信息交易罪，編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪，誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪，操縱證券、期貨市場罪，新規(guī)定不但對這些罪名詳細(xì)界定了專業(yè)的犯罪手法，而且規(guī)定了違法行為夠罪的數(shù)額。“量化的違規(guī)數(shù)額”讓追訴更直接，更利于偵查部門操作和認(rèn)定。
2001年的“追訴標(biāo)準(zhǔn)”規(guī)定“內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪”應(yīng)予追訴的情形包括：多次內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易數(shù)額在二十萬元以上、導(dǎo)致交易價格和交易量異常波動、造成惡劣影響?？梢哉f，只是簡單、概括地界定了內(nèi)幕交易罪與泄露內(nèi)幕信息罪的幾種情形?，F(xiàn)實中，內(nèi)幕交易的表現(xiàn)形式很多，特別是近幾年來，內(nèi)幕交易的手法在不斷變化，內(nèi)幕交易主體多變，手段更加隱蔽、復(fù)雜，使得內(nèi)幕交易案件的調(diào)查取證和認(rèn)定處罰難度很大。
“新立案標(biāo)準(zhǔn)”則從專業(yè)角度，對證券市場違規(guī)操作的手法及數(shù)額進(jìn)行了界定：證券交易成交額累計在五十萬元以上；期貨交易占用保證金數(shù)額累計在三十萬元以上、獲利或者避免損失數(shù)額累計在十五萬元以上等，都應(yīng)予立案追訴。
利用未公開信息獲利要被追訴
近年來，一些因職務(wù)行為能夠較早獲知內(nèi)幕信息的證券領(lǐng)域從業(yè)人員，在信息未正式公開之前，自己或者暗示朋友、親屬進(jìn)行證券交易獲取暴利的行為，已成為證券行業(yè)的潛規(guī)則，對這部分的行為界定是違規(guī)還是犯罪，不但《刑法修正案七》規(guī)定了罪狀，“新立案標(biāo)準(zhǔn)”也明確了入罪的標(biāo)準(zhǔn)。
《刑法修正案七》新增加的刑法第一百八十條第四款“利用未公開信息交易罪”規(guī)定：“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動，情節(jié)嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰?！?/p>
“新立案標(biāo)準(zhǔn)”隨之也規(guī)定了該罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)：只要在信息未公開之前，從業(yè)人員利用該信息進(jìn)行證券交易成交額累計在五十萬元以上；或者期貨交易占用保證金數(shù)額累計在三十萬元以上的；獲利或者避免損失數(shù)額累計在十五萬元以上的均要被追訴。遇到類似的案件，偵查機(jī)關(guān)只要根據(jù)有關(guān)賬戶上進(jìn)行證券交易的時間、數(shù)額便能判斷出犯罪主體有沒有利用未公開信息，利用未公開信息交易的狀況。該規(guī)定是對證券相關(guān)從業(yè)人員最有力的監(jiān)管手段之一。
???利己不損人也要被打擊
以前規(guī)定犯罪行為“損人”才會被打擊，但是“新立案標(biāo)準(zhǔn)”規(guī)定在證券這個特殊行業(yè)內(nèi)，違規(guī)操作不但“損人”不行，“利己”也要被打擊。“新立案標(biāo)準(zhǔn)”所涉及的證券領(lǐng)域罪名基本上都從損人、利己的數(shù)額進(jìn)行規(guī)定，例如內(nèi)幕交易罪、泄露信息罪、利用未公開信息交易罪等都規(guī)定：“獲利或者避免損失在十五萬元以上的”就應(yīng)追訴。
表面看似利己不損人的內(nèi)幕交易，破壞的是證券行業(yè)的公平、公正交易秩序，這恰恰是刑法重點打擊的行為之一，無論犯罪主體是獲利還是彌補(bǔ)虧損，其行為本質(zhì)上都是破壞了公平、公開的交易秩序，因此只要數(shù)額達(dá)到了立案標(biāo)準(zhǔn)，就應(yīng)該在刑法范疇進(jìn)行調(diào)整。
從犯罪主體個人獲利方面進(jìn)行認(rèn)定不但讓“新立案標(biāo)準(zhǔn)”更縝密，也符合成熟證券市場的規(guī)律，而且在實際調(diào)查中更具有操作性。
對證券領(lǐng)域犯罪立案標(biāo)準(zhǔn)的大量更改，體現(xiàn)了國家當(dāng)前強(qiáng)勢打擊證券市場違規(guī)行為的決心：各種橫行無度、潛規(guī)則風(fēng)行的投機(jī)行為，一旦查處不僅要承擔(dān)上億元罰單的行政處罰，嚴(yán)重者要追究刑事責(zé)任，新規(guī)定的出臺對保障證券市場進(jìn)入良性而穩(wěn)健的軌道，具有重要意義。(北京市檢察院第一分院 孟粉)
