一、什么是商業(yè)秘密

商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密是企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利，它關乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。

二、商業(yè)秘密與競業(yè)禁止的區(qū)別

保護商業(yè)秘密和采取競業(yè)禁止措施，都是為了保護企業(yè)的利益，而且兩者關系密切，但由于兩者的性質(zhì)不同，區(qū)別還是明顯的。

（一）商業(yè)秘密是一種財產(chǎn)權(quán)利，競業(yè)禁止是一種限制權(quán)利。

商業(yè)秘密是一種特殊的無形的財產(chǎn)權(quán)，也即是知識產(chǎn)權(quán)。《反不正當競爭法》將商業(yè)秘密的主體稱為“權(quán)利人”，顯然是將商業(yè)秘密當作一種權(quán)利對待，《刑法》將侵犯商業(yè)秘密犯罪歸入到“侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪”的范圍中去，并將侵犯商業(yè)秘密同侵犯注冊商標權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)并列，無疑是將商業(yè)秘密視為知識產(chǎn)權(quán)。而且《刑法》將商業(yè)秘密的權(quán)利人成為“所有人”，表明權(quán)利人對商業(yè)秘密可以享有所有權(quán)。

競業(yè)禁止限制了勞動者的合法權(quán)利，由于離職員工不得從事與原企業(yè)相同或相似的行業(yè)，勢必會導致員工無法利用這些謀生技能，限制了個人發(fā)展。但這并不表明競業(yè)禁止是違法的，因為通過協(xié)議約定限制了該員工的一部分就有權(quán)，即給員工設定了一項在一定時期內(nèi)不得在約定的行業(yè)范圍就業(yè)的義務。從權(quán)利義務對等的原則來講，法律是允許的。

（二）商業(yè)秘密的保護是無期限的，競業(yè)禁止期限最高三年。

《勞動法》第22條規(guī)定：勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守同一單位商業(yè)秘密的有關事項，是勞動者忠實義務的體現(xiàn)，即使在勞動合同終止后，按照《合同法》第92條規(guī)定的原合同義務，原職工有義務遵循信用誠實的原則保密。保密義務是一種不侵犯他人商業(yè)秘密的不作為義務。即使保密協(xié)議約定的期限屆滿，只要他人的商業(yè)秘密尚未喪失，并不影響保密義務的延續(xù)；那種將保密義務的期間與保密協(xié)議或者主合同的期限劃等號，是不公平的，不利于商業(yè)秘密的保護。

競業(yè)禁止由于不允許員工離職后使用自己熟悉的經(jīng)驗、技能，會影響其生活的質(zhì)量甚至生存。如果禁止期間規(guī)定的很長對勞動者是不公平的，所以國外普遍的做法為1-3年，如奧地利《受雇人法》第36條規(guī)定，競業(yè)禁止之期間不得逾一年，且競業(yè)禁止之范圍僅限于前雇主之經(jīng)營范圍內(nèi)；瑞士《債法》第340條規(guī)定：除非情況特殊，禁止年限不得超過三年。我國參照國際慣例作出相應的規(guī)定，勞動部《關于企業(yè)職工流動若干問題的通知》規(guī)定：“用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后一定期限內(nèi)（不超過3年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務具有競爭關系的其他單位任職?！笨梢钥闯?，如果競業(yè)禁止協(xié)議約定三年以上，超過三年的期限無效。

（三）保護商業(yè)秘密可以是無條件的，競業(yè)禁止需要支付相應的對價。

保守秘密是《勞動法》、《合同法》規(guī)定勞動者的義務，屬于法定義務，這種法定的不作為義務目的是防止侵犯權(quán)利人的所有權(quán)，不需要支付保密費。即使約定保密費，一方未支付費用時，保密義務人也不能以欠費為由，違反保密協(xié)議而泄密。說到底，只要商業(yè)秘密處于秘密狀態(tài)，義務人就永遠遵守保密義務。

由于競業(yè)禁止員工所掌握的賴以謀生的知識、經(jīng)驗和技能不能發(fā)揮，極有可能不從事自己擅長的專業(yè)或所熟悉的工作，收入或生活質(zhì)量降低在所難免，因此企業(yè)必須給予一定的經(jīng)濟補償金。勞動部《關于企業(yè)職工流動若干問題的通知》中對補償金明確規(guī)定：“用人單位可以規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后一定期限內(nèi)不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務，但用人單位應當給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟補償”。如果企業(yè)沒有給予員工相應的經(jīng)濟補償或者沒有支付，則該條款就為顯失公平，屬于可撤銷可變更的條款，一旦雙方當事人為此打起官司來，該條款可能會被勞動仲裁機構(gòu)或法院撤銷或變更，企業(yè)就會喪失要求競業(yè)禁止的權(quán)利；其次，競業(yè)禁止必須慎重，約定的范圍必須準確，如果任意擴大競業(yè)禁止的范圍，損害了員工的勞動權(quán)、擇業(yè)權(quán)，法院就會以違法憲法權(quán)利為由，確認競業(yè)禁止協(xié)議無效。