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試用期內(nèi)單位能解除合同嗎,解除勞動合同有代通知金嗎

此文章幫助了1245人  作者:北京勞動律師  來源:法邦網(wǎng)

一、試用期內(nèi)單位能解除合同嗎

在試用期中,除非勞動者發(fā)生以下情形之一,否則,用人單位不得解除勞動合同

(1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;

(2)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;

(3)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;

(4)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;

(5)因以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的情形致使勞動合同無效的;

(6)被依法追究刑事責任的;

(7)勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

(8)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的。

此外,即使勞動者符合上述情形之一,用人單位需要在試用期與勞動者解除勞動合同的,應當向勞動者說明理由。

二、解除勞動合同有代通知金嗎

很多勞動者由于受到媒體關(guān)于解除勞動的經(jīng)濟補償模式誤導,認為只要是被用人單位解雇,用人單位均應當在支付經(jīng)濟補償金外再加一個月的代通知金,結(jié)果導致了一些不必要的勞動爭議發(fā)生。

什么是代通知金?最初我國勞動法中并無代通知金的相應規(guī)定。所謂的代通知金源自于香港雇傭條例,意思是雇主或雇員只要給予對方通知期內(nèi)雇員本應計算的工資額,就可無需給予通知而隨時終止合約。后來深圳將該制度引進,在1994年頒布的《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞動合同條例》第十九條規(guī)定,有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同,但是應當提前三十日以書面形式通知員工本人:(一)員工患病或者非因工負傷,醫(yī)療期滿后不能在原單位工作的;(二)員工不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。用人單位按前款規(guī)定解除勞動合同,未提前三十日通知員工的,應當支付該員工當年一個月月平均工資的補償金。由于代通知金在深圳的適用,逐漸也影響了其他省市,司法實踐中也逐漸適用了起來。2007年,《》頒布,在法律中確立了代通知金的制度。

《勞動合同法》中代通知金可以簡單的理解為代替通知期的金額,因此,有些媒體把代通知金寫成待通知金是不對的?!秳趧雍贤ā分袑τ诮獬齽趧雍贤囊?guī)定共有六條,即第三十六條關(guān)于協(xié)商解除勞動合同的規(guī)定,第三十七條關(guān)于勞動者提前通知解除勞動合同的規(guī)定,第三十八條關(guān)于勞動者即時解除勞動合同的規(guī)定,第三十九條關(guān)于過錯性解雇的規(guī)定,第四十條關(guān)于非過錯性解雇的規(guī)定,第四十一條關(guān)于裁員的規(guī)定。法律并未規(guī)定每種解除合同行為均適用代通知金的規(guī)定?!秳趧雍贤ā分辉诘谒氖畻l中對代通知金進行規(guī)定?!秳趧雍贤ā返谒氖畻l規(guī)定,第四十條有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:(一)勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。因此,代通知金僅在用人單位以上述三種理由解除合同且未提前30日書面通知時才能夠適用,如果用人單位解除合同不是上述三個理由的,勞動者要求用人單位支付代通知金是無法得到法律的支持的。

有人認為,《勞動合同法》第四十一條關(guān)于裁員有用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況的規(guī)定,如果用人單位未提前三十日向工會或者全體職工說明情況,是不是應當向勞動者支付代通知金?筆者認為,《勞動合同法》規(guī)定可用一個月工資代替通知期的僅限于勞動合同法第四十條規(guī)定的三種情形,用人單位依據(jù)第四十一條規(guī)定裁員但未提前三十日向工會或者全體職工說明情況的,屬于違法解除合同行為,用人單位應當承擔違法解除合同的法律后果,勞動者要求支付代通知金無法律依據(jù)。

那么,代通知金的標準如何確定呢?《勞動合同法》規(guī)定額外支付勞動者一個月工資,這里的工資是指勞動者被解除勞動合同前12個月的平均工資嗎?對此《勞動合同法實施條例》進行了明確?!秳趧雍贤▽嵤l例》第二十條規(guī)定,用人單位依照勞動合同法第四十條的規(guī)定,選擇額外支付勞動者一個月工資解除勞動合同的,其額外支付的工資應當按照該勞動者上一個月的工資標準確定。

北京勞動律師溫馨提示:

勞動合同的解除不是隨意的,它受到法律的規(guī)范。如果勞動者有過錯,用工方單方解除合同的,用工方不需要給付賠償金。勞動者沒有過錯,用工方單方面解除勞動合同的,應當提前30日書面通知,并支付相應賠償金。另外,如果用工方與勞動者約定了提前解除合同違約金的,也應當按合同支付。
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勞動流程

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專業(yè)勞動律師溫馨提示:
勞動糾紛應當去哪兒進行仲裁調(diào)解?根據(jù)我國法律規(guī)定,勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄,當事人一方可以提出管轄權(quán)異議。需要說明的是,當事人雙方分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議總裁委員會申請的,由勞動合同履行地一方管轄。
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覃俊律師北京市金開律師事務(wù)所勞動仲裁部主任、民商事訴訟部主任
曾在法院、檢察院系統(tǒng)任職,具有豐富實操經(jīng)驗。
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