一、如何簽訂競業(yè)限制合同

許多企業(yè)開始重視通過競業(yè)限制保護其商業(yè)秘密，但有些企業(yè)由于對競業(yè)限制了解甚少，其所簽訂的競業(yè)限制合同在發(fā)生爭議訴諸法院后被法院判為無效，這是很可惜的。因此，為了有效地保護商業(yè)秘密，企業(yè)在簽訂競業(yè)限制合同時，應注意以下五個方面：

（一）合理確定競業(yè)限制對象

有些企業(yè)為了保護商業(yè)秘密，與所有員工均簽訂競業(yè)限制合同，認為這樣才能全面地保護商業(yè)秘密，實際上，這是對競業(yè)限制的誤解。競業(yè)限制的對象不是沒有限制的，競業(yè)限制的對象必須是企業(yè)中知悉商業(yè)秘密的員工，因此，與并不知悉商業(yè)秘密的員工簽訂的競業(yè)限制合同本身是無效的。那么，是否對所有知悉商業(yè)秘密的員工都要與其簽訂競業(yè)限制合同呢?其實不然，因為，對于企業(yè)，特別是商業(yè)秘密數(shù)量多、知悉人數(shù)多的企業(yè)，若全部與其簽訂競業(yè)限制合同，企業(yè)為此要承擔的競業(yè)限制補償金也將是巨大的，因此，企業(yè)應首先確定知悉商業(yè)秘密的范圍，并對知悉商業(yè)秘密的員工分成兩類即關鍵關員工與非關鍵員工。關鍵員工往往掌握企業(yè)的核心商業(yè)秘密，若其自營或為他人經(jīng)營與企業(yè)同類業(yè)務，將嚴重削弱企業(yè)自身的競爭力，對此類關鍵員工，宜與之簽訂競業(yè)限制合同。對于其他非關鍵關員工，企業(yè)可以不與之簽訂競業(yè)限制合同，因為其自營或為他人經(jīng)營與企業(yè)同類業(yè)務，不會對企業(yè)構成實質性威脅，這樣，企業(yè)不需要支付高額的補償金。

（二）選擇恰當?shù)暮炗啎r間

有些企業(yè)在勞動合同期限屆滿時，才想到要與員工簽訂競業(yè)限制合同，這是不妥當?shù)?。因為知悉商業(yè)秘密的員工離職的原因多半不是簡單的合同到期而終止勞動關系，而是因不滿其所獲得的待遇或受其他企業(yè)的高薪誘惑或與企業(yè)產(chǎn)生矛盾等，出現(xiàn)上述情況后，企業(yè)要求與之簽訂競業(yè)限制合同，往往會被對方明示或默示拒絕，這樣，企業(yè)就無法與員工簽訂競業(yè)限制合同。因此，企業(yè)應選擇恰當?shù)臅r間與員工簽訂競業(yè)限制合同，其具體時間應為員工知悉商業(yè)秘密或不可避免知悉商業(yè)秘密時與員工協(xié)商簽訂競業(yè)限制合同，此時，由于企業(yè)處于比較有利的、主動的地位，一般容易達成協(xié)議。因此，企業(yè)應選擇恰當?shù)臅r間及時與有關員工簽訂競業(yè)限制合同。

（三）確定競業(yè)限制年限

競業(yè)限制的期限不是無限期的，我國有關法規(guī)中限定最長不得超過三年，因此，企業(yè)在簽訂競業(yè)限制合同時一般不得超過三年。那么，是否與員工簽訂競業(yè)限制合同一律約定三年為宜呢?由于企業(yè)必須對競業(yè)限制主體給予經(jīng)濟補償，因此，企業(yè)在保護商業(yè)秘密的前提下，也需要考慮最大限度的節(jié)約成本。企業(yè)對員工知悉的商業(yè)秘密更新速度等進行綜合考慮確定競業(yè)限制年限。如有些技術秘密半年左右將全部被更新，這樣，對此類的員工約定的競業(yè)限制的期限一年就夠了。因此，企業(yè)應根據(jù)商業(yè)秘密的更新時間等確定競業(yè)限制的年限。

（四）確定補償金

由于競業(yè)限制合同限制了公民勞動的權利，因此，根據(jù)公平原則，企業(yè)必須給員工相應經(jīng)濟補償。近些年，發(fā)生了不少競業(yè)限制糾紛，大多因企業(yè)沒有支付競業(yè)限制補償金而被法院判決該競業(yè)限制合同無效。因此，企業(yè)必須清楚，競業(yè)限制并不是無償?shù)?，是有代價的。那么究竟應支付多少經(jīng)濟補償金為宜呢?目前，我國有關全國性法規(guī)中并未強制規(guī)定具體標準，但深圳、珠海、寧波、浙江等地對競業(yè)限制均作了強制性規(guī)定即競業(yè)限制補償金不得低于員工年工資的二分之一。新的勞動合同法草案中提高了補償標準即不得低于員工年工資的一倍。因此，在新勞動合同法實施前，企業(yè)宜在員工年工資的二分之一以上與員工協(xié)商約定競業(yè)限制補償金。

（五）確定單方解除權

由于我國有關法規(guī)與司法實踐中，均要求企業(yè)必須支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償金，而且新的勞動合同法草案中規(guī)定不得低于年工資的一倍，因此，競業(yè)限制經(jīng)濟補償金將會給企業(yè)帶來沉重的負擔。有些企業(yè)中，高級管理人員的年薪高達幾百萬甚至更高，企業(yè)若全部支付競業(yè)限制補償金，則企業(yè)可能無法承受;同時，也不排除有些員工為獲取高額競業(yè)限制補償金而惡意離職，因此，企業(yè)宜在競業(yè)限制合同中約定單方解除權，這樣，企業(yè)根據(jù)實際需要，確定是否需要選擇競業(yè)限制保護商業(yè)秘密。有些企業(yè)可能會有疑問，若其解除競業(yè)限制合同，是否對方就可以公開或使用商業(yè)秘密了?對知悉商業(yè)秘密的員工保守商業(yè)秘密，不得擅自公開、使用或允許他人使用仍是其法定義務，若違反屬違法行為，嚴重的將構成刑事犯罪，因此，企業(yè)應對競業(yè)限制有充分、正確的認識。

總之，企業(yè)應在注意上述五個方面的基礎上，與員工簽訂競業(yè)限制合同，這樣，才能最大限度地利用競業(yè)限制保護自身的商業(yè)秘密。

二、簽訂競業(yè)限制合同應注意什么

（一）員工必須是掌握企業(yè)商業(yè)秘密的員工，并非所有員工都須承擔競業(yè)禁止義務， 一般來說，競業(yè)限制適用的人員多是企業(yè)的高級管

理人員與高級技術人員，這是因為他們的崗位決定了其最可能接觸到企業(yè)的商業(yè)秘密。

（二）競業(yè)限制的范圍，要注意明確約定簽訂競業(yè)協(xié)議的限制范圍，即不得自營或為他人經(jīng)營與原用人單位有競爭關系的業(yè)務，這與是用人單位簽訂此協(xié)議的主要目的。

（三）應明確員工競業(yè)禁止的期限，根據(jù)《勞動部關于企業(yè)職工流動若干問題的通知》和《國家科委關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》的規(guī)定，該期限不應超過三年。但根據(jù)的規(guī)定，不得超過2年。如果約定的時間過長一般不能受到法律的保護。

（四）約定給予補償?shù)臅r間及補償?shù)臄?shù)額，該補償?shù)臅r間是從員工離職后起算，并且要給合理的補償。實踐中有的企業(yè)在員工未離職時就給發(fā)放所謂的競業(yè)限制補償金，這種支付是不符合法律規(guī)定的，如果發(fā)生爭議很難能得到法律保護。另外支付的應是合理的，如果數(shù)額過低該條款很可能因為顯失公平，而被法院或仲裁機構撤銷或變更。