老外未辦“就業(yè)證”上崗

花甲之年的美國公民涂道惟（TU WARREN），受聘上海“老時(shí)光酒店”餐廳，任餐廳總經(jīng)理一職。豈料，半年后雙方對(duì)究竟是解聘還是辭職產(chǎn)生分歧意見，涂道惟為索討未簽署勞動(dòng)合同的雙倍工資及賠償金等起訴到法院。近日，上海靜安區(qū)人民法院認(rèn)定雙方僅存勞務(wù)（雇傭）關(guān)系，遂判令由上海老時(shí)光酒店管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱：“老時(shí)光酒店”）支付涂道惟部分稅后勞務(wù)報(bào)酬10758。62元，對(duì)涂道惟其余之訴則判決不予支持。

上?！袄蠒r(shí)光酒店”系國內(nèi)合資的有限公司，由住宿和餐廳兩部分組成，其中餐廳曾由境外人士Frank Stefan等人承包經(jīng)營。2008年1月18日，涂道惟由時(shí)任該餐廳部董事總經(jīng)理的Steven McCormack聘用進(jìn)酒店工作，擔(dān)任餐廳總經(jīng)理職務(wù)，接受Steven McCormack的領(lǐng)導(dǎo)并匯報(bào)工作。2008年5月下旬，涂道惟離開該酒店回美國。在同年7月中旬，又通過電子郵件向Steven McCormack提出辭職申請(qǐng)，申請(qǐng)自現(xiàn)在起從該公司餐廳總經(jīng)理的崗位上辭職。

2008年9月中旬，涂道惟又回到上海，還領(lǐng)取了至2008年6月間的勞動(dòng)報(bào)酬，但雙方對(duì)該酒店是否存在拖欠涂道惟的工資、未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資、違法辭退的賠償金等發(fā)生爭(zhēng)議。2009年4月23日，涂道惟向上海市勞動(dòng)仲裁委申請(qǐng)仲裁，被告知不屬該會(huì)受理范圍。

2009年8月上旬，涂道惟起訴到法院稱自己是美國公民，曾在中國有合法簽證，一直持有就業(yè)許可證。2008年2月起，他受聘于“老時(shí)光酒店”餐廳總經(jīng)理，月薪人民幣1。8萬元。但該酒店未為他辦理就業(yè)許可證，也沒有簽訂勞動(dòng)合同。同年6月，自己回美國探親，在9月中旬回滬后，該酒店口頭告知解除自己的職務(wù)，并拒絕支付賠償金。請(qǐng)求法院判令該酒店支付雙倍工資及違法辭退賠償金等共計(jì)24萬余元。

法庭上，該“老時(shí)光酒店”辯稱，涂道惟在本公司工作卻未辦理《外國人就業(yè)許可證》和《外國人就業(yè)證》，認(rèn)為涂道惟不屬于我國勞動(dòng)法保護(hù)的適格主體。且涂道惟在2008年5月下旬離境后未再至本公司工作，之后涂道惟又向公司提出了辭職申請(qǐng)。

經(jīng)審理法院查明，“老時(shí)光酒店”餐廳部的Steven McCormack及Frank Stefan，在涂道惟辭職后，也先后離開了公司?，F(xiàn)公司餐廳部的承包經(jīng)營權(quán)現(xiàn)由案外人上海辰理企業(yè)管理咨詢有限公司持有。

單位如何與其解除勞動(dòng)合同

法院認(rèn)為，涂道惟系境外人士，在本市就業(yè)因未辦理《外國人就業(yè)許可證》及《外國人就業(yè)證》，故不屬于我國勞動(dòng)法律法規(guī)調(diào)整的對(duì)象。本案中，涂道惟在“老時(shí)光酒店”工作，按月領(lǐng)取報(bào)酬，雙方僅存在勞務(wù)（雇傭）關(guān)系，從涂道惟每月獲得1.8萬元的報(bào)酬看，雙方未約定需個(gè)人承擔(dān)該所得稅，特別是涂道惟在5月下旬回美國后，“老時(shí)光酒店”仍支付報(bào)酬至6月，雙方的勞務(wù)（雇傭）關(guān)系并未因涂道惟回國而當(dāng)然解除。直到7月17日，涂道惟通過電子郵件，向Steven McCormack提出辭職為止。涂道惟稱辭職申請(qǐng)是在Steven McCormack承諾支付補(bǔ)償金的暗示下出具，卻為提供相關(guān)證據(jù)佐證。法院以為“老時(shí)光酒店”應(yīng)支付涂道惟從7月1日至7月17日的勞務(wù)報(bào)酬10758.62元，遂判決不支持涂道惟絕大多數(shù)訴請(qǐng)。