一、什么情況下可約定服務(wù)期
勞動合同法第22條規(guī)定,用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn),則可以于勞動者簽訂勞動協(xié)議,約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照服務(wù)期約定的違約條款承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。但用人單位在要求勞動者支付違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所分推的培訓(xùn)費(fèi)用。
用人單位可以與該勞動者訂立協(xié)議,但是約定服務(wù)期的培訓(xùn)是有嚴(yán)格的條件的。
(一)用人單位提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。按照國家規(guī)定,用人單位必須按照本單位工資總額的一定比例提取培訓(xùn)費(fèi)用,用于對勞動者的職業(yè)培訓(xùn),這部分培訓(xùn)費(fèi)用的使用不能作為與勞動者約定服務(wù)期的條件。同時,這筆專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用的數(shù)額應(yīng)當(dāng)是比較大的,這個數(shù)額到底多高,勞動合同法沒有規(guī)定一個具體的數(shù)額,主要是考慮各地區(qū)、各企業(yè)之間情況不一樣,很難劃出一個統(tǒng)一的尺度。由各地方細(xì)化本地區(qū)的具體數(shù)額比較好操作。
(二)對勞動者進(jìn)行的是專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。包括專業(yè)知識和職業(yè)技能。比如從國外引進(jìn)一條生產(chǎn)線、一個項(xiàng)目,必須有能夠操作的人,為此,把勞動者送到國外去培訓(xùn),回來以后干這個活,這個培訓(xùn)就是本條所指的培訓(xùn)。用人單位對勞動者進(jìn)行必要的職業(yè)培訓(xùn)不可以約定服務(wù)期,也就是說不包括職業(yè)培訓(xùn)。勞動法規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)建立職業(yè)培訓(xùn)制度,按照國家規(guī)定提取和使用職業(yè)培訓(xùn)經(jīng)費(fèi),根據(jù)本單位實(shí)際,有計(jì)劃地對勞動者進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)。從事技術(shù)工種的勞動者,上崗前必須經(jīng)過培訓(xùn)。勞動者有接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利。以免一個正常的職業(yè)培訓(xùn)如上崗前必經(jīng)的培訓(xùn),甚至參加一個普通的會議、上個夜校都被算成是本條所稱的專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。
(三)至于培訓(xùn)的形式,可以是脫產(chǎn)的,半脫產(chǎn)的,也可以是不脫產(chǎn)的。在實(shí)踐中,用人單位往往因某個項(xiàng)目或者某種技術(shù)革新,給員工提供費(fèi)用較大的培訓(xùn),但脫產(chǎn)時間一般不會很長,更多的采取非脫產(chǎn)方式的專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。如果法律硬性規(guī)定必須脫產(chǎn)培訓(xùn)一定時間以上,才能約定服務(wù)期,許多接受培訓(xùn)的勞動者不履行約定的服務(wù)期而離職,會給用人單位造成較大的損失,這樣規(guī)定,表面上看是保護(hù)了勞動者的培訓(xùn)利益,實(shí)際上使用人單位在勞動者培訓(xùn)上產(chǎn)生顧慮,不利于勞動者的發(fā)展。一般情況下,越是不可或缺的人才,單位越不可能使其脫產(chǎn)培訓(xùn)很長時間,而只能采用非脫產(chǎn)的方式。總之,不管是否脫產(chǎn),只要用人單位在國家規(guī)定提取的職工培訓(xùn)費(fèi)用以外,專門花費(fèi)較高數(shù)額的錢送勞動者去進(jìn)行定向?qū)I(yè)培訓(xùn)的,就可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。
二、不視為違反服務(wù)期約定的情形
但是如果用人單位出現(xiàn)以下情況,至使勞動者提出解除勞動合同的,勞動者不視為違約。
1、用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件;
2、未及時足額支付勞動報酬;
3、未依法繳納社會保險費(fèi)的;
4、用人單位的規(guī)章制度違反法律規(guī)定損害勞動者權(quán)益的;
5、因本法第26條第一款的規(guī)定的情形致使勞動合同無效的。
