一、商業(yè)秘密如何認(rèn)定

商業(yè)秘密這一概念最早出現(xiàn)在1991年修訂后《中華人民共和國民事訴訟法》第120條第2款中：涉及商業(yè)秘密的案件、當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。隨后在《最高人民法院關(guān)于適用，<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》中第154條對商業(yè)秘密作出司法解釋：商業(yè)秘密主要是指技術(shù)秘密、商業(yè)情報(bào)及信息等，如生產(chǎn)工藝、配方、貿(mào)易聯(lián)系、購銷渠道等當(dāng)事人不愿公開的商業(yè)秘密。商業(yè)秘密的定義在立法中《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》及新修訂的《刑法》中確立了，即商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

根據(jù)定義，對商業(yè)秘密的法律特征可歸納為以下五點(diǎn)：

1、不為公眾所知悉。即是商業(yè)秘密具有秘密性，這些信息必須是非公開的，其權(quán)利人通過采息必須具有價(jià)值性，并能夠?yàn)闄?quán)利人帶來實(shí)際的或潛在的經(jīng)濟(jì)利益和競爭優(yōu)勢。這是認(rèn)定商業(yè)秘密最基本的要件和最主要的法律特征。商業(yè)秘密的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，在企業(yè)內(nèi)部只能由參與工作的少數(shù)人知悉，這種信息不能從公開渠道獲得。

2、必須具備獨(dú)特性或新穎性。這些信息不是一般的常識或某些專業(yè)領(lǐng)域技術(shù)人員都知曉的技術(shù)知識或技術(shù)資料。

3、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益。即是商業(yè)秘密具有價(jià)值性，這是認(rèn)定商業(yè)秘密的主要要件，也是體現(xiàn)企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的內(nèi)在原因。一項(xiàng)商業(yè)秘密如果不能給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)價(jià)值，也就失去了保護(hù)的意義。

4、具有實(shí)用性。商業(yè)秘密區(qū)別于理論成果，具有現(xiàn)實(shí)的或潛在的使用價(jià)值。商業(yè)秘密在其權(quán)利人手里能應(yīng)用，被人竊取后別人也能應(yīng)用。這是認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密違法行為的一個(gè)重要要件。

5、采取了保密措施。權(quán)利人對其所擁有的商業(yè)秘密應(yīng)采取相應(yīng)合理的保密措施，使其他人不能采用非法手段得到。如果權(quán)利人對擁有的商業(yè)秘密沒有采取保密措施，任何人幾乎隨意可以得到，那么就無法認(rèn)定是權(quán)利人的商業(yè)秘密。

二、仲裁如何保護(hù)商業(yè)秘密

我國《仲裁法》第四十條規(guī)定：“仲裁不公開進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行，但涉及國家秘密的除外?！边@條規(guī)定的實(shí)質(zhì)就是保密，保密應(yīng)該是仲裁制度的一項(xiàng)原則。不公開審理包括：案件開庭不允許除仲裁參與人以外的其他人旁聽;仲裁案件的審理及結(jié)果，不允許其他人打聽、采訪、報(bào)導(dǎo)。在這種情況下當(dāng)事人的商業(yè)貿(mào)易活動(dòng)不會因此而泄露。同時(shí)，雙方當(dāng)事人之間比較和諧融洽，通常不會產(chǎn)生因在法庭對簿公堂所引起的激烈對抗，容易通過調(diào)解繼續(xù)合作的大有人在。應(yīng)該說以仲裁方式解決糾紛，對當(dāng)事人今后商業(yè)機(jī)會的負(fù)面影響較小。

(一) 仲裁員的保密義務(wù)

仲裁員應(yīng)該嚴(yán)格保守仲裁秘密，不得向外界透露任何有關(guān)案件實(shí)體和程序情況，包括案情、審理過程、合議庭意見等情況。也不得向當(dāng)事人透露本人的看法。保密性是仲裁的優(yōu)勢之一，是吸引當(dāng)事人運(yùn)用仲裁解決糾紛的原因之一。保密可以使當(dāng)事人的商業(yè)秘密和貿(mào)易活動(dòng)不會因在解決糾紛中被泄露，也不會因?yàn)樵V之仲裁而失去應(yīng)有的商業(yè)機(jī)會、市場信譽(yù)、信息資源、和業(yè)務(wù)前景。

(二) 國際上對秘密性的地位

雖然公正一定要做到，面且要被大眾見到在做。這樣，大眾才會對法制有信心。但現(xiàn)代的商業(yè)活動(dòng)，有一些資料問題是不宜公開的，比如涉及政治方面的：在海事糾紛中某國家的船東不想去一些國家，因此與租船人產(chǎn)生爭議。又或是，仲裁員在裁決書指某大油船船東偷取貨物(原油)來提供船舶的燃油，這公開出來該船東面子放不下，經(jīng)營肯定受影響。但是，如果這些糾紛去法院訴訟，是無法不公開的?？芍俨镁筒煌?，都是保密的，是私人的解決爭議辦法。

仲裁的保密性使其受到一些機(jī)密的、敏感的、涉及政治的、大型的商業(yè)合約的歡迎。香港曾有一個(gè)仲裁，是香港政府與海底隧道公司的協(xié)議，爭議是能否允許海底隧道加價(jià)。但如果每天爭議的內(nèi)容都被公開報(bào)道，會影響隧道公司股票的上下。