根據(jù)本條規(guī)定，行政賠償程序應(yīng)由賠償義務(wù)機關(guān)在本法第3 條、第4條規(guī)定的情形經(jīng)依法確認(rèn)后主動開始，也可以經(jīng)賠償請 求人提出賠償請求開始。確認(rèn)行政機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)的 行為違法并給公民、法人或者其他組織造成損害，是行政賠償程 序開始的前提。

一、致害行為的違法性確認(rèn)

根據(jù)本條的規(guī)定，賠償請求人請求國家賠償，首先應(yīng)當(dāng)解決 致害行為的違法性確認(rèn)問題。只有在致害行為被確認(rèn)為有本法第 3條、第4條規(guī)定的情形之一時，賠償義務(wù)機關(guān)才有義務(wù)對賠償請 求人給予賠償。同時，只要致害行為被確認(rèn)為有本法第3條、第 4條規(guī)定的情形之一，賠償義務(wù)機關(guān)就應(yīng)當(dāng)主動對賠償請求人進 行賠償。

按本法第3條和第4條的規(guī)定，只要行政機關(guān)及其工作人員 行使行政職權(quán)的行為違法，并侵犯了公民的人身自由權(quán)、生命健 康權(quán)或者造成公民的財產(chǎn)損害，賠償請求人就有權(quán)請求賠償.

根據(jù)本條的規(guī)定，致害行為的確認(rèn)途徑有以下兩種：

(一)賠償義務(wù)機關(guān)自己確認(rèn)

作出侵權(quán)行為的機關(guān)承認(rèn)其行為違法，包括承認(rèn)其具體行政 行為違法，承認(rèn)有暴力毆打或違法使用武器等行為。

(二)通過行政復(fù)議與行政訴訟程序確認(rèn)

按照我國《行政復(fù)議法》與《行政訴訟法》的規(guī)定，公民、法 人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)及其工作人員的具體行政行為侵犯 其合法權(quán)益，有權(quán)依法向行政機關(guān)申請復(fù)議或向人民法院提起行 政訴訟。如果復(fù)議機關(guān)或者人民法院經(jīng)過審理，認(rèn)為具體行政行 為違法，并且作出撤銷或變更被訴的具體行政行為的裁判，或者 判決(裁決)履行法定職責(zé)，則意味著對侵權(quán)行為違法性的確認(rèn)， 那么請求人即可持復(fù)議機關(guān)的復(fù)議決定書或人民法院的判決書要 求賠償義務(wù)機關(guān)給予賠償。

本法確定的行政賠償?shù)姆秶蔷唧w行政行為和暴力毆打或違 法使用警械等事實行為。對具體行政行為違法的確認(rèn)，可依行政 復(fù)議程序和行政訴訟程序進行，而對事實行為的違法性確認(rèn)，法 律并未作具體規(guī)定。由于行政復(fù)議和行政訴訟的范圍是具體行政 行為，因此，要求對事實行為違法的確認(rèn)，不能直接以此為標(biāo)的 向復(fù)議機關(guān)申請復(fù)議或向人民法院提起訴訟。它只能是在要求確 認(rèn)具體行政行為的違法性同時，在行政復(fù)議或行政訴訟程序中一 并提出事實行為違法并造成損害要求賠償，由復(fù)議機關(guān)或人民法 院一并處理。例如，有一車霸在招攬乘客時，對不愿意坐他車的 人拳打腳踢，被公安巡警人員發(fā)現(xiàn)，對其進行了行政罰款，并在 執(zhí)法過程中違法使用警械將其毆打致傷。事后，當(dāng)事人向行政復(fù) 議機關(guān)申請復(fù)議，其理由是不服行政處罰，并要求對毆打致傷給 予賠償，復(fù)議機關(guān)受理了此案，對行政處罰的合法性加以確認(rèn)，作 出了維持行政處罰的決定;同時對毆打行為的違法性加以確認(rèn)，裁 定行政機關(guān)給予行政賠償。對于只就事實行為違法性要求確認(rèn)的， 可以將其與賠償請求合二為一，實際上對事實行為違法的確認(rèn)，直 接導(dǎo)致的是賠償問題，賠償也是對違法的事實行為惟一補救的方 法。因此，請求人應(yīng)先向賠償義務(wù)機關(guān)提出，如果賠償義務(wù)機關(guān) 不確認(rèn)事實行為違法，則意味著不予賠償，請求人可再向人民法 院提起訴訟，由人民法院加以確認(rèn)，并作出是否予以賠償?shù)奶幚怼?/p>

二、行政賠償請求的提出

本條第2款規(guī)定：“賠償請求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機 關(guān)提出，也可以在申請行政復(fù)議和提起行政訴訟時一并提出?！睋?jù) 此，可以把行政賠償請求的提出分為兩大類，一類是單獨式，另 一類為一并式，或稱連帶式、附帶式。這兩類提起方式雖然目的 相同，都是請求賠償，但在程序上卻有較大差異。

(一)單獨提起行政賠償請求

單獨提起行政賠償請求，是指受害人的請求僅限于“賠償”， 對于行使行政職權(quán)的行為是否合法已不存在疑問，或者說，作為 行政賠償?shù)那疤釛l件，行使職權(quán)的行為違法，賠償請求人和賠償 義務(wù)機關(guān)雙方當(dāng)事人都已不存在爭論，留下的只是賠不賠和賠多 少的問題，這就與先要確認(rèn)行使職權(quán)的行為違法再決定是否賠償， 在程序上顯然不同。

1.單獨提出賠償請求的情況主要有：

(1)作出侵權(quán)行為的行政機關(guān)承認(rèn)其行為違法，包括承認(rèn)其 作出的行政處理決定違法，承認(rèn)有暴力毆打或違法使用武器等行 為，使被害人的生命健康權(quán)遭到損害等等，但對賠償問題達不成 協(xié)議。

(2)行使行政職權(quán)的行為為行政終局裁決機關(guān)所為，該行為 的合法性已不存在爭議，受害人要求賠償或?qū)r償數(shù)額仍有異議 的。

(3)行使行政職權(quán)的行為已被復(fù)議機關(guān)確認(rèn)為違法，或已被 復(fù)議機關(guān)撤銷或變更，但受害人在申請復(fù)議時并未提出賠償請求， 復(fù)議機關(guān)也未對行政賠償問題作出裁決。復(fù)議裁決生效后被害人 又要求賠償?shù)模蚴芎θ藢?fù)議機關(guān)的賠償裁決不服的。

(4)行使行政職權(quán)的行為已為法院的判決確認(rèn)為違法或已被 該法院判決撤銷或變更。判決生效后，受害人又提出賠償請求。

在上述幾種情況的任何一種出現(xiàn)時，就需適用單獨賠償程序。

2.單獨提出賠償請求的程序

單獨提出賠償請求，“應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機關(guān)提出”，這是一 道必經(jīng)程序，稱之為“先行程序”。先行程序只適用于單獨提出賠 償請求的情況，不適用于一并提起賠償請求。

先行程序也適用于共同賠償。根據(jù)本法第10條規(guī)定，如果損 害是由幾個行政機關(guān)共同行使職權(quán)的行為造成的，共同行使職權(quán) 的行政機關(guān)為共同賠償義務(wù)機關(guān)。賠償請求人可以向共同賠償義 務(wù)機關(guān)中的任何一個賠償義務(wù)機關(guān)請求賠償，該賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng) 當(dāng)依法先予賠償，不能推托。

只有在請求人向賠償義務(wù)機關(guān)提出賠償請求，賠償義務(wù)機關(guān) 拒絕賠償，或賠償請求人對賠償數(shù)額有異議后，賠償請求人才可 以向上級行政機關(guān)申請復(fù)議，或向人民法院提起訴訟。未經(jīng)先行 程序直接向上一級行政機關(guān)申請復(fù)議或向人民法院提起行政訴訟 的，上一級行政機關(guān)或人民法院將不予受理。

(二)一并提出賠償請求

一并提出賠償請求，是指請求人在申請復(fù)議或提起訴訟，要 求確認(rèn)行政機關(guān)行使職權(quán)的行為違法或要求撤銷該行為時，一并 提出的賠償請求。一并提出是將兩項不同的請求一并向同一機關(guān) 提出，要求并案審理，可稱為“一并式”，或“連帶式”。

1.賠償請求權(quán)人提出的是兩項請求，且這些請求屬于同一訴 訟系列，在性質(zhì)上是相同的，故一并提出。提出這兩項請求是要 求確認(rèn)行政機關(guān)行使職權(quán)的行為違法或要求撤銷、變更該行為，一 并提出這就是將這兩項不同請求合并起來，由復(fù)議機關(guān)或人民法 院一并審理?！耙徊⑹健保⒉皇恰案綆健?。

2.兩項請求之間存在內(nèi)在聯(lián)系。第一，請求賠償?shù)膿p害事實， 是該行使職權(quán)的行為所造成的，第二，該行使職權(quán)的行為違法。請 求賠償?shù)膿p害事實如果不是該行使職權(quán)的行為所造成，就不可能 一并提出賠償請求;或者即使損害確實是該行使職權(quán)的行為所造 成，但該行為并不違法，而是合法行為，同樣不能提出賠償請求。 內(nèi)在聯(lián)系是一并提出賠償請求的客觀基礎(chǔ)。

3.一并提出賠償請求可以在申請復(fù)議時提出，也可以在提起 行政訴訟時提出。在申請復(fù)議時提出，按行政復(fù)議程序進行;在 行政訴訟時提出，按行政訴訟的程序進行。

復(fù)議機關(guān)或人民法院在審理時，一般應(yīng)當(dāng)首先確認(rèn)行使職權(quán) 的行為違法或撤銷、變更該違法行為，然后才能就賠償問題進行 審理。如果行使職權(quán)的行為經(jīng)審理并不違法，賠償請求也將沒有 審理的必要。

(三)請求行政賠償?shù)臈l件

在行政賠償義務(wù)機關(guān)先行處理程序中，賠償請求人提出賠償 請求，賠償義務(wù)機關(guān)受理請求，都必須符合一定的條件，履行法 定的手續(xù)。為此，本法對提起行政賠償請求的實質(zhì)條件和形式條 件，都作出了詳細的規(guī)定。本條只是關(guān)于提起行政賠償請求的實 質(zhì)條件的規(guī)定。

1.請求人必須具有請求權(quán)

請求權(quán)是法律賦予公民、法人和其他組織主張賠償?shù)臋?quán)利。因 此，無請求權(quán)人不能主張賠償，其賠償請求不符合提起行政賠償 程序的基本要件。一般說來，請求權(quán)人就是其合法權(quán)益遭到損害 的直接承受人，包括公民、法人和其他組織。當(dāng)有請求權(quán)的公民 死亡時，其繼承人和其他有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)請求賠償，有請 求權(quán)的法人或者其他組織終止的，繼續(xù)承受其權(quán)利的法人或者其 他組織有權(quán)請求賠償。

2.被請求人為賠償義務(wù)機關(guān) 也就是說，請求人的賠償請求必須是向賠償義務(wù)機關(guān)提出，其 他任何機關(guān)均無權(quán)直接受理。這里的賠償義務(wù)機關(guān)包括：作出違 法決定的行政機關(guān)、違法行使職權(quán)的工作人員所屬的行政機關(guān)、違 法行使所授之權(quán)法律法規(guī)授權(quán)的組織、違法行使受委托之權(quán)的組 織或個人的委托機關(guān)、復(fù)議決定加重了侵害的復(fù)議機關(guān)。根據(jù)本 法的規(guī)定，賠償義務(wù)機關(guān)先行以行政程序處理被本機關(guān)及其工作 人員或本機關(guān)所委托之組織與個人違法行使職權(quán)而遭受損害之人 提出的賠償請求，是賠償義務(wù)機關(guān)的權(quán)利，也是它的義務(wù)。任何 其他機關(guān)未經(jīng)法律允許，接受受害人的請求，就是越權(quán)行為，而 賠償義務(wù)機關(guān)如果對受害人的請求置若罔聞，不理不睬，就是不 履行法定義務(wù)的違法行為。

3.賠償請求事項必須符合法律規(guī)定的范圍

賠償請求人所提出的賠償請求事項，必須是屬于本法規(guī)定的 行政賠償范圍，或者其他法律明確規(guī)定的行政賠償事項。本章第 一節(jié)專門規(guī)定了行政賠償?shù)姆秶?，賠償請求人在向賠償義務(wù)機關(guān) 提出賠償請求時，必須符合本法規(guī)定的行政賠償范圍。此外，在 我國已經(jīng)公布的法律中，也有一些關(guān)于行政賠償事項的規(guī)定。賠 償請求人的賠償請求必須符合這些規(guī)定，超出法律規(guī)定范圍的請 求，如醫(yī)療損害的賠償、因公共設(shè)施管理不善造成的損害賠償?shù)龋?行政賠償義務(wù)機關(guān)不予受理。

請求依據(jù)是能夠證明的損害事實，包括法定范圍內(nèi)已經(jīng)受到 的損失和必然可得的利益損失。首先，造成損失的原因是本法第 3條、第4條所規(guī)定的9種情形;其次，損害的對象是公民、法人 和其他組織的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán);最后，要有實實在在的損害結(jié)果， 而不是假想、預(yù)料、期待的非現(xiàn)實損害。至于請求賠償所依據(jù)的 法律文件，可以是確定行政機關(guān)賠償義務(wù)和受害人請求權(quán)等事項 的一般賠償法，即本法，也可以是有關(guān)賠償內(nèi)容的特別法，如治 安管理處罰條例等。

4.賠償請求必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)提起

法律對公民、法人和其他組織的賠償請求權(quán)，并非無限制地 永遠保護，而是有一定期限限制的。超過法定期限，請求權(quán)就歸 于消失，受害人則不能實現(xiàn)賠償請求。這樣做的目的在于督促權(quán) 利人及時行使賠償請求權(quán)、賠償義務(wù)機關(guān)早日履行賠償義務(wù)，以 免時過境遷，發(fā)生舉證困難，也有利于盡快解除請求權(quán)人與賠償 義務(wù)機關(guān)及其工作人員的思想負擔(dān)。如果請求權(quán)人不能在法定期 限內(nèi)向賠償義務(wù)機關(guān)或其他有權(quán)機關(guān)提出賠償請求，則在程序上 喪失了要求法院強制義務(wù)機關(guān)履行義務(wù)的權(quán)利。當(dāng)然如果在時效 屆滿的情況下，權(quán)利人仍提出請求，而義務(wù)人愿主動履行義務(wù)的， 權(quán)利人仍然有權(quán)領(lǐng)受。本法規(guī)定，請求人請求國家賠償?shù)臅r效為 2年，自國家機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為被依法確認(rèn)為 違法之日起開始計算，但被羈押的期間不計算在內(nèi);附帶請求賠 償?shù)臅r效要短一些，一般按申請復(fù)議或提起訴訟的法定期限確定 附帶請求賠償?shù)钠谙?，?yīng)該在知道具體行政行為之日起15天或3 個月內(nèi)提出，法律另有規(guī)定的除外。

三、行政賠償?shù)男姓刃刑幚碓瓌t

本條第2款規(guī)定：“賠償請求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機 關(guān)提出”，此即行政賠償中的行政先行處理原則。

所謂行政賠償先行處理原則，是指行政賠償請求人請求損害 賠償時，應(yīng)先向有關(guān)的賠償義務(wù)機關(guān)提出賠償請求，由該行政賠 償義務(wù)機關(guān)依法進行處理，或者經(jīng)雙方當(dāng)事人就有關(guān)賠償?shù)姆秶?方式和金額等事項進行自愿協(xié)商，從而解決行政賠償爭議的一種 行政程序。

(一)行政先行處理原則的內(nèi)容

行政先行處理原則，是指在行政賠償請求人向法院提起行政 賠償訴訟之前，應(yīng)先向行政賠償義務(wù)機關(guān)要求賠償，由行政機關(guān) 依法進行處理。如果行政處理未能解決爭端，則請求權(quán)人方可提 起賠償?shù)脑V訟程序。行政先行處理是世界各國普遍的做法。我國 《行政訴訟法》和本法也規(guī)定，行政賠償案件必須先經(jīng)行政機關(guān)處 理，才能提請人民法院司法解決。我國《行政訴訟法》第67條第 2款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出請求，應(yīng) 當(dāng)先由行政機關(guān)解決。”但并未明確規(guī)定受害人向哪一級、哪一個 行政機關(guān)請求。本法與《行政訴訟法》相銜接，既規(guī)定了行政先 行處理原則，又明確規(guī)定損害賠償?shù)囊髴?yīng)由賠償義務(wù)機關(guān)管轄 和受理，規(guī)定當(dāng)收到請求權(quán)人的賠償要求之后，賠償義務(wù)機關(guān)必 須在法定期限內(nèi)依法給予賠償.

(二)行政先行處理程序和行政賠償訴訟程序的關(guān)系

受害人請求國家賠償?shù)耐緩交蚓葷绦颍话阏f來有兩個：即 行政程序和訴訟程序。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，受害人單獨 就損害賠償提出請求，應(yīng)當(dāng)先由行政機關(guān)解決。按照本條的規(guī)定： “賠償請求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機關(guān)提出，也可以在申請 行政復(fù)議和提起行政訴訟時一并提出。”這說明，行政程序和訴訟 程序是我國行政賠償程序的兩個基本途徑。

所謂行政程序，就是由行政機關(guān)按照行政程序?qū)徖硇姓C關(guān) 及其工作人員或受行政機關(guān)委托的組織和個人違法行使職權(quán)，侵 害公民、法人和其他組織的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)的案件。而訴訟程序 則是由法院通過司法程序解決政府與民眾之間的侵權(quán)損害爭議， 使人民的合法權(quán)益得到公正、有效的保護，它是現(xiàn)代民主制度的 必然要求。行政機關(guān)是國家法律的執(zhí)行者，對于保護公民的合法 權(quán)益自當(dāng)責(zé)無旁貸。由于行政賠償案件是由行政機關(guān)及公務(wù)人員 違法行使行政職權(quán)的行為所引起的，行政機關(guān)對其是否違法、違 法程度如何、造成的損害有多大，均能有直接明了的認(rèn)識，因此， 法律亦賦予其處理行政侵權(quán)損害賠償事件的權(quán)力，旨在通過簡便 的行政程序，使人民遭受的侵害得到迅速有效的賠償，體現(xiàn)法律 保護人民合法權(quán)益的精神。因此，行政處理與訴訟解決便成為當(dāng) 今世界解決行政侵權(quán)損害賠償案件的兩大途徑。

由于行政程序較訴訟程序簡便、迅速，更能便利人民主張權(quán) 利，所以，許多國家在處理兩個程序的關(guān)系時，大都奉行“先行 政后訴訟”的原則，即行政賠償先行處理原則。

四、行政賠償請求的行政復(fù)議處理程序

《行政復(fù)議法》第29條規(guī)定：“申請人在申請行政復(fù)議時可以 一并提出行政賠償請求，行政復(fù)議機關(guān)對符合國家賠償法的有關(guān) 規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償?shù)?，在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn) 具體行政行為違法時，應(yīng)當(dāng)同時決定被申請人依法給予賠償。申 請人在申請行政復(fù)議時沒有提出行政賠償請求的，行政復(fù)議機關(guān) 在依法決定撤銷或者變更罰款，撤銷違法集資、沒收財物、征收 財物、攤派費用以及對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體行政行為 時，應(yīng)當(dāng)同時責(zé)令被申請人返還財產(chǎn)，解除對財產(chǎn)的查封、扣押、 凍結(jié)措施，或者賠償相應(yīng)的價款?！?/p>

行政復(fù)議是指行政相對人認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯 其合法權(quán)益，依法向行政復(fù)議機關(guān)提出復(fù)查該具體行政行為的申 請，行政復(fù)議機關(guān)依照法定程序?qū)Ρ簧暾埖木唧w行政行為進行合 法、適當(dāng)性審查，并作出行政復(fù)議決定的一種法律制度。

(一)行政復(fù)議基本原則和基本制度

1.合法原則

合法原則，是指在行政復(fù)議過程中，無論是作出被申請的具 體行政行為的行政主體還是作為申請人的行政相對人，或者是主 持裁決的行政復(fù)議機關(guān)都應(yīng)當(dāng)遵守現(xiàn)行的有關(guān)行政復(fù)議的法律、 法規(guī)和規(guī)章，而主持裁決的行政復(fù)議機關(guān)依法進行行政復(fù)議活動 是合法性原則的核心內(nèi)容。合法性原則主要體現(xiàn)在以下幾個方面： (1)主體合法。行政復(fù)議程序主體合法是行政復(fù)議合法性的基本 前提和基礎(chǔ)。根據(jù)這一要求，提起行政復(fù)議申請的必須是被申請 的具體行政行為所指向的行政相對人，被申請人必須是作出被申 請的具體行政行為的行政主體，受理行政復(fù)議申請的必須是法律、 法規(guī)規(guī)定的行政復(fù)議機關(guān)。(2)依據(jù)合法。行政復(fù)議必須遵循現(xiàn) 行的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，對于申請人來說，沒有合法依據(jù) 不得提起行政復(fù)議的申請;對于被申請來說，必須依法參加行政 復(fù)議;對于行政復(fù)議機關(guān)來說，必須依法受理行政復(fù)議申請和依 法作出行政復(fù)議決定。這里的“依法”應(yīng)當(dāng)包括憲法、法律、法 規(guī)和規(guī)章以及上級行政機關(guān)依法制定的其他規(guī)范性文件。(3)程 序合法。無論對行政復(fù)議機關(guān)還是行政復(fù)議的申請人和被申請人 來說，行政復(fù)議本身是一種程序性行為，為確保行政復(fù)議的順利 進行，行政復(fù)議主體必須嚴(yán)格遵守法定程序，為此，《行政復(fù)議 法》以及其他有關(guān)法律、法規(guī)都明確規(guī)定了相關(guān)的行政復(fù)議程序， 以確保行政復(fù)議程序的合法性。

2.公正原則

公正原則，是指行政復(fù)議機關(guān)對被申請的具體行政行為不僅 應(yīng)當(dāng)審查其合法性，而且還應(yīng)當(dāng)審查其合理性，只有這樣才能真 正保障行政相對人的合法權(quán)益。這一原則具有如下內(nèi)容：(1)行 政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)從合法性和合理性兩個層面審查被申請的具體行 政行為，對不合法的具體行政行為應(yīng)當(dāng)予以撤銷或者確認(rèn)違法;對 明顯不公正的具體行政行為依法可以變更，必要時還可以責(zé)令被 申請人重新作出具體行政行為。(2)行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)查明所有 與案件有關(guān)的事實，并作出準(zhǔn)確的定性;對被申請的具體行政行 為所適用的法律條款應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)確的判斷，如有不確定的法律概 念，應(yīng)當(dāng)根據(jù)立法目的和立法指導(dǎo)思想作出公正的解釋。(3)行 政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)正當(dāng)、合理地行使復(fù)議自由裁量權(quán)。這是行政復(fù) 議決定公正、合理的基本保證，如對“明顯不當(dāng)”具體行政行為 的界定即應(yīng)當(dāng)合理、適當(dāng)。

3.公開原則

公開原則，是指行政復(fù)議機關(guān)在行政復(fù)議過程中，除涉及到 國家秘密、個人隱私和商業(yè)秘密外，整個過程應(yīng)當(dāng)向行政復(fù)議申 請人和社會公開。行政復(fù)議公正是確保行政復(fù)議權(quán)合法、公正行 使的基本條件，也是防止行政復(fù)議權(quán)濫用的最好手段。這一原則 應(yīng)當(dāng)具有如下內(nèi)容：(1)行政復(fù)議過程公開?！缎姓?fù)議法》第22 條規(guī)定：“行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請人提出 要求或者行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)認(rèn)為有必要時，可以 向有關(guān)組織和個人調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的 意見?！?2)行政資訊公開。它要求行政復(fù)議機關(guān)在申請人、第三 人的請求下，公開與行政復(fù)議案件有關(guān)的一切材料，確保申請人 和第三人有效地參與行政復(fù)議程序?！缎姓?fù)議法》第23條第2款 規(guī)定：“申請人、第三人可以查閱被申請人提出的書面答復(fù)、作出 具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，除涉及國家秘密、商 業(yè)秘密和個人隱私外，行政復(fù)議機關(guān)不得拒絕?！?/p>

4.及時原則

及時原則，是指行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)，盡 快完成復(fù)議案件的審查，并作出相應(yīng)的決定。及時原則是對行政 復(fù)議機關(guān)效率的要求，其主要內(nèi)容是：(1)行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán) 格遵守法定的期限，確保每個行政復(fù)議行為都能在法定的期限內(nèi) 完成，如果法律沒有明確規(guī)定期限，行政復(fù)議機關(guān)則應(yīng)當(dāng)盡快完 成行政復(fù)議行為。行政復(fù)議機關(guān)在法定時限內(nèi)不能作出行政復(fù)議 裁決的，應(yīng)當(dāng)依法定程序報行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)人批準(zhǔn)延長審理期 限。行政復(fù)議機關(guān)違反法定時限，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 (2)行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)敦促行政復(fù)議當(dāng)事人遵守法定的期限。行 政復(fù)議本身是要求以較高的效率來解決行政爭議，而行政復(fù)議高 效率的完成，自然也需要行政復(fù)議當(dāng)事人的配合。因此，行政復(fù) 議機關(guān)應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的時限內(nèi)要求行政復(fù)議的當(dāng)事人盡快完成 有關(guān)行為。

5.便民原則

便民原則，是指行政復(fù)議機關(guān)在行政復(fù)議程序中應(yīng)當(dāng)盡可能 為行政復(fù)議當(dāng)事人，尤其是為申請人提供必要的便利，從而確保 實現(xiàn)行政復(fù)議的合法、正當(dāng)目的。這一原則的主要內(nèi)容是：(1)有 關(guān)行政復(fù)議的規(guī)定應(yīng)當(dāng)盡可能考慮為申請人提供復(fù)議的便利條 件，如實行一級復(fù)議制，減少上一級行政機關(guān)管轄行政復(fù)議案件 的規(guī)定，不向申請人收取行政復(fù)議費用等。(2)行政復(fù)議機關(guān)應(yīng) 當(dāng)在法定范圍內(nèi)為當(dāng)事人提供進行復(fù)議活動的便利條件，如對不 能提供書面申請的相對人，允許以口頭向行政復(fù)議機關(guān)提出復(fù)議 申請，受理行政復(fù)議的機關(guān)的工作人員應(yīng)當(dāng)予以記錄，再請申請 人簽名或者蓋章，作為行政相對人正式提出申請的材料。

6.一級復(fù)議制度

一級復(fù)議制度，是指行政爭議經(jīng)過行政復(fù)議機關(guān)一次審理并 作出裁決之后，申請人即使不服也不得再向有關(guān)行政機關(guān)再次申 請復(fù)議，只能向法院提起行政訴訟的一種法律制度。

一級復(fù)議制度具有如下基本內(nèi)容：(1)行政相對人不服具體 行政行為的，只能行使一次行政復(fù)議的申請權(quán)。一個合法、有效 的行政復(fù)議申請可以引起一個行政復(fù)議程序，該行政復(fù)議程序以 行政復(fù)議決定而終結(jié)，復(fù)議決定在法律上意味著具體行政行為在 行政程序中已經(jīng)被審查過了，行政相對人對行政復(fù)議決定不服的， 已經(jīng)喪失通過行政程序再次審查該具體行政行為的申請權(quán)，只有 向法院尋求司法保護的起訴權(quán)。(2)行政復(fù)議機關(guān)對一個被申請 的具體行政行為只能作出一個行政復(fù)議決定。對被申請的具體行 政行為是否合法、適當(dāng)，行政復(fù)議機關(guān)經(jīng)過審查后作出的決定，在 法律上意味著行政復(fù)議機關(guān)之上一級機關(guān)已無權(quán)對該被申請的具 體行政行為再作一個決定，但對錯誤的行政復(fù)議決定，如行政相 對人不提起行政訴訟，行政復(fù)議機關(guān)或者其他上一級機關(guān)可依職 權(quán)撤銷。(3)只有法律的規(guī)定可以進行多級行政復(fù)議的，才能構(gòu) 成一級行政復(fù)議制度的例外情況。

7.書面復(fù)議制度

書面復(fù)議制度，是指行政復(fù)議機關(guān)對行政復(fù)議申請人提出的 申請和被申請人提交的答辯以及有關(guān)被申請人作出具體行政行為 的規(guī)范性文件和證據(jù)進行非公開對質(zhì)性的審查，并在此基礎(chǔ)上作 出行政復(fù)議決定的制度。

書面復(fù)議制度具有如下內(nèi)容：(1)行政復(fù)議機關(guān)主要是通過 書面材料審查被申請的具體行政行為，對書面材料中涉及到的問 題如需要進一步了解的，可要求復(fù)議當(dāng)事人提供補充材料。(2)行 政復(fù)議機關(guān)可以召集行政復(fù)議當(dāng)事人了解案件情況，但不是讓雙 方當(dāng)事人互相對質(zhì)，進行抗辯。因此，召集復(fù)議當(dāng)事人可以單方 進行。(3)如果行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為有必要，如重大、復(fù)雜的行政 復(fù)議案件也可以采用開庭形式審查復(fù)議案件。

(二)行政復(fù)議受案范圍

行政復(fù)議的受案范圍是指行政相對人認(rèn)為行政機關(guān)作出的具 體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法可以向行政復(fù)議機關(guān)請求重新 審查的范圍。行政復(fù)議作為一種法律救濟的手段，其在解決行政 復(fù)議功能上的局限性，導(dǎo)致行政復(fù)議機關(guān)不可能受理所有的行政 爭議。

根據(jù)我國《行政復(fù)議法》的規(guī)定，下列情形為可申請復(fù)議的 行為：

1.對行政機關(guān)作出的行政處罰決定不服的。行政處罰是指行 政主體對違反行政法律規(guī)范而實施了危害社會行為的行政相對人 依法給予的一種法律制裁。凡是行政主體作出的、影響相對人人 身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的行政處罰，行政相對人認(rèn)為該行政處罰違法時都 可以提起行政復(fù)議。它是行政復(fù)議范圍內(nèi)最重要的具體行政行為， 如罰款、沒收、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、行政拘留等。

2.對行政機關(guān)作出的行政強制措施決定不服的。行政強制措 施是行政主體對拒不履行法定義務(wù)或者違反法定義務(wù)的行政相對 人實施的對其人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)直接有影響的一種具體行政行為， 其目的是為了其他行政行為能夠更好地實施，如限制人身自由的 扣留，對財產(chǎn)采取的查封、扣押、凍結(jié)等。

3.對行政機關(guān)作出的有關(guān)許可證等證書變更、中止、撤銷等 決定不服的。這類證書包括資質(zhì)證、資格證等，它是行政相對人 從事某種職業(yè)的前提條件。

4.對行政機關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)不動產(chǎn)的所有權(quán)或者使用權(quán) 的決定不服的。根據(jù)法律規(guī)定，這些不動產(chǎn)主要是指土地、礦藏、 水流、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源。

5.認(rèn)為行政機關(guān)侵犯合法經(jīng)營自主權(quán)的。行政機關(guān)對這種權(quán) 利的侵犯，將直接影響到行政相對人的財產(chǎn)權(quán)。因此，法律允許 企業(yè)對這種具體行政行為提起行政復(fù)議。如行政機關(guān)強制企業(yè)合 并，轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)等。

6.認(rèn)為行政機關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán) 益的。

7.認(rèn)為行政機關(guān)違法要求履行義務(wù)。行政相對人的義務(wù)必須 由法律事先規(guī)定。如果行政主體在法律規(guī)定之外要求行政相對人 履行義務(wù)，這種具體行政行為就屬于行政復(fù)議的受案范圍。如行 政機關(guān)亂攤派、亂收費、征收財物等。

8.認(rèn)為行政機關(guān)不依法辦理行政許可等事項的。行政相對人 認(rèn)為自己符合法定條件而向行政主體申請許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、 資格證等證書，或者申請行政機關(guān)審批、登記有關(guān)事項，行政主 體拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的，可以提起行政復(fù)議申請。

9.認(rèn)為行政機關(guān)不履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、受教育權(quán)法定 職責(zé)的。每一個行政主體都具有法定的職責(zé)，有些法定職責(zé)經(jīng)行 政相對人申請，行政主體必須依法履行。如對行政相對人人身權(quán)、 財產(chǎn)權(quán)和受教育權(quán)的申請，行政主體拒不履行或者不予答復(fù)的，行 政相對人可以提起行政復(fù)議申請。

10.認(rèn)為行政機關(guān)不依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低 生活保障費的。撫恤金等是國家規(guī)定對某些死亡人員的家屬或者 傷殘人員或者其他生活有困難的人員，為了保障他們的基本生活 而發(fā)放的一種費用。有權(quán)享受此種權(quán)利的人認(rèn)為行政主體沒有依 法頒發(fā)撫恤金等的，有權(quán)提起行政復(fù)議申請。

11.認(rèn)為行政機關(guān)其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益。這是 一條概括性的規(guī)定。凡不屬于上述幾種具體行政行為，只要侵犯 行政相對人的合法權(quán)益，行政相對人也可以提起行政復(fù)議申請。

12.認(rèn)為具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體 行政行為申請復(fù)議時，可以一并向行政復(fù)議機關(guān)提出對該規(guī)定的 審查申請：(1)國務(wù)院的部門規(guī)定;(2)縣級以上地方各級人民 政府及其工作部門的規(guī)定;(3)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

根據(jù)我國《行政復(fù)議法》的規(guī)定，下列情形為不可申請復(fù)議 的事項：

1．.部分抽象行政行為

抽象行政行為是行政主體制定和發(fā)布行政法規(guī)、規(guī)章或者具 有普遍約束力的決定、命令的行政行為。行政相對人對抽象行政 行為中的行政法規(guī)、行政規(guī)章不服的，可以向有關(guān)國家機關(guān)提出 意見，由有關(guān)國家機關(guān)審查并作出處理決定。

2.內(nèi)部行政行為

行政主體對其所屬的國家公務(wù)員作出的行政處分或者其他人 事處理決定的，屬內(nèi)部行政行為。這種內(nèi)部行政行為引發(fā)行政爭 議的，由行政系統(tǒng)內(nèi)部的上級行政機關(guān)、人事管理機關(guān)或者行政 監(jiān)察機關(guān)通過申訴途徑解決。

3.居間調(diào)解和處理行為

行政主體對公民、法人或者其他組織之間的民事糾紛作出的 處理決定，如調(diào)解、仲裁等，不是行政主體的行政職權(quán)行為，對 雙方當(dāng)事人的約束力取決于其自愿接受，因此，一方如不服行政 主體對民事糾紛的處理決定，可以再向法院提起民事訴訟或者申 請仲裁解決其爭議。

(三)行政復(fù)議機關(guān)與管轄

1.行政復(fù)議機關(guān)

行政復(fù)議機關(guān)，是指依照法律的規(guī)定，有權(quán)受理行政復(fù)議的 申請，依法對被訴的具體行政行為進行合法性、適當(dāng)性審查并作 出決定的行政機關(guān)。

根據(jù)我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)的規(guī)定，行政復(fù)議機關(guān)的種類主 要是：

(1)作出被申請的具體行政行為的行政主體，如省、自治區(qū)、 直轄市人民政府和國務(wù)院所屬部門作出的具體行政行為引起的行 政復(fù)議，省、自治區(qū)、直轄市人民政府和國務(wù)院所屬部門是行政 復(fù)議機關(guān)。由作出被申請的具體行政行為的行政主體是行政復(fù)議 機關(guān)，具有省時、高效的特點，但它違背了“自己不得裁決自己 案件”的公正原則，容易引起行政復(fù)議申請人對行政復(fù)議公正性 的懷疑，因此，不宜擴大其適用的范圍。

(2)作出被申請的具體行政行為的行政主體的上一級行政機 關(guān)，如我國治安行政處罰的行政復(fù)議即為這種情形。由作出被申 請的具體行政行為的行政主體的上一級行政機關(guān)作行政復(fù)議機 關(guān)，盡管給行政復(fù)議的申請人增加了不便，但是，它一方面可以 盡可能確保行政復(fù)議的公正性，另一方面也可以利用上一級行政 機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和監(jiān)督權(quán)提高行政復(fù)議的權(quán)威性。

(3)作出被申請的具體行政行為的行政主體所屬的人民政府。 由本級人民政府作行政復(fù)議機關(guān)，既便利于行政復(fù)議申請人申請 行政復(fù)議，也有利于行政復(fù)議機關(guān)利用人民政府的權(quán)威及時、有 效地解決行政爭議。

2.行政復(fù)議管轄

行政復(fù)議的管轄，是指各行政復(fù)議機關(guān)對行政復(fù)議案件在受 理上的具體分工，即行政相對一方提起行政復(fù)議申請之后，應(yīng)當(dāng) 由哪一個行政復(fù)議機關(guān)來行使行政復(fù)議權(quán)。

(1)一般行政復(fù)議管轄

不服縣級以上人民政府工作部門的具體行政行為提出復(fù)議申 請的，相對人應(yīng)選擇上級政府或者上級主管部門管轄;不服地方 各級人民政府的具體行政行為申請復(fù)議的，由其上級人民政府管 轄;不服海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機 關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為提出復(fù)議申請的，由上級主管 部門管轄，不服國務(wù)院各部門作出的具體行政行為申請復(fù)議的，仍 由本部門管轄;不服省、自治區(qū)、直轄市人民政府作出的具體行 政行為申請復(fù)議的，仍由省、自治區(qū)、直轄市人民政府管轄;作 出具體行政行為的機關(guān)沒有上級主管部門的，由本級人民政府管 轄。

(2)特殊復(fù)議管轄

①共同行政行為的管轄?！缎姓?fù)議法》第15條第1款第4項 規(guī)定：“對兩個或者兩個以上行政機關(guān)以共同名義作出的具體行政 行為不服的，向其共同上一級行政機關(guān)申請行政復(fù)議”。如：北京 市公安局朝陽分局與海淀分局聯(lián)合對一起在兩區(qū)交界地區(qū)參與打 架斗毆的當(dāng)事人作出行政處罰決定，當(dāng)事人不服，要求行政復(fù)議。 這里的復(fù)議機關(guān)就應(yīng)是兩分局共同的上一級機關(guān)，即北京市公安 局。

②派出機關(guān)和派出機構(gòu)所作的具體行政行為的管轄?！缎姓?fù) 議法》第15條第1款第1項規(guī)定：“對縣級以上地方人民政府依 法設(shè)立的派出機關(guān)的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機關(guān)的 人民政府申請行政復(fù)議。”第2項又規(guī)定：“對政府工作部門依法 設(shè)立的派出機構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己的名義作 出的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或者該部門 的本級地方人民政府申請行政復(fù)議。”

③對法律、法規(guī)授權(quán)組織作出的具體行政行為不服申請復(fù)議 的管轄。《行政復(fù)議法》第15條第1款第3項規(guī)定：“對法律、法 規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為不服的，分別向直接管理該組織的 地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務(wù)院部門申請行政 復(fù)議”。如某縣衛(wèi)生防疫組織根據(jù)法律授權(quán)行使衛(wèi)生監(jiān)督、檢查權(quán)， 若相對人對其所作出的具體行政行為不服，申請復(fù)議，復(fù)議機關(guān) 應(yīng)是直接主管該衛(wèi)生防疫組織的該縣人民政府或者該縣衛(wèi)生局。

④對受委托組織作出的具體行政行為不服申請復(fù)議的管轄。 這種復(fù)議申請由委托的行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)管轄，受委托 的組織作出的具體行政行為不是以其自身的名義作出的，而是以 委托它的行政機關(guān)的名義作出的，按照復(fù)議應(yīng)由上一級行政機關(guān) 管轄的原則，當(dāng)然應(yīng)由委托機關(guān)的上一級行政機關(guān)行使復(fù)議管轄 權(quán)。

⑤對被撤銷的行政機關(guān)在其被撤銷前作出的具體行政行為不 服申請復(fù)議的管轄。《行政復(fù)議法》第15條第1款第5項規(guī)定，此 類情況應(yīng)由繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)管轄。 行政機關(guān)合并、分立，也應(yīng)比照這一精神確定管轄。

(3)移送管轄

移送管轄是指復(fù)議機關(guān)發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄，應(yīng) 當(dāng)移送有管轄權(quán)的機關(guān)復(fù)議。這類移送管轄的復(fù)議申請，受移送 的復(fù)議機關(guān)不得再自行移送。移送管轄必須具備3個條件：必須 是已受理的行政復(fù)議案件;受理的機關(guān)確實無管轄權(quán);受移送的 機關(guān)必須有管轄權(quán)。

(4)指定管轄

指定管轄是指對某一行政復(fù)議案件，上級行政機關(guān)以裁定的 方式指定某一行政機關(guān)管轄。指定管轄是為了避免因行政機關(guān)的 行政職權(quán)不清或交叉重疊而在復(fù)議管轄上發(fā)生爭議的現(xiàn)象，保證 行政復(fù)議活動的正常進行。

(5)復(fù)議申請的接受和轉(zhuǎn)送

《行政復(fù)議法》第15條第2款，對該條第1款所列舉的具體 行政行為在相對人申請復(fù)議時由誰接受申請的問題作了規(guī)定。根 據(jù)該款規(guī)定，申請人也可以不直接向管轄機關(guān)提出申請，而是先 向具體行政行為發(fā)生地的縣級地方人民政府提出行政復(fù)議申請， 再由接受申請的縣級地方人民政府按照《行政復(fù)議法》第18條的 規(guī)定在接到申請之日起的7日內(nèi)，轉(zhuǎn)送到有管轄權(quán)的復(fù)議機關(guān)，再 由復(fù)議機關(guān)依法審查，決定是否受理。

(四)行政復(fù)議程序

行政復(fù)議程序是指復(fù)議機關(guān)進行復(fù)議活動的法定方式和步 驟。我國的行政復(fù)議可分為申請、受理、審查、決定和執(zhí)行5個 階段進行。

1.行政復(fù)議的申請

這是行政復(fù)議程序的第一階段。依照法律，申請必須由不服 行政主體具體行政行為的相對人一方提出。

申請人提出復(fù)議申請，必須遵守法定的期限?！缎姓?fù)議法》 頒行規(guī)定復(fù)議申請期限為60日，其他法律可以根據(jù)需要規(guī)定超過 60日的復(fù)議期限。但法規(guī)、規(guī)章都無權(quán)規(guī)定與60日不同的復(fù)議期 限。

申請復(fù)議還必須符合法定的條件：即有合格的申請人，即認(rèn) 為具體行政行為直接侵犯其合法權(quán)益的相對人;有明確的被申請 人;有具體的復(fù)議請求和事實根據(jù);在法定復(fù)議范圍之內(nèi);向有 管轄權(quán)的機關(guān)提起;法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。

復(fù)議申請可以書面提出，也可口頭提出;口頭提出復(fù)議申請 的行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人的基本情況，行政復(fù)議請求， 以及申請復(fù)議的主要事實理由和時間。

2.復(fù)議申請的受理

相對人提出復(fù)議申請后，復(fù)議機關(guān)依法應(yīng)于收到復(fù)議申請書 之日起5日內(nèi)進行審查;凡與前述6項法定條件中的任何一項條 件不相符合的，就應(yīng)依法作出不予受理的決定;凡符合申請條件 的行政復(fù)議申請自行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)收到之日起 即視為受理。

對復(fù)議申請，復(fù)議機關(guān)無正當(dāng)理由不得不予受理或不予答復(fù)。 如果出現(xiàn)這種情況，復(fù)議機關(guān)的上級機關(guān)應(yīng)責(zé)令其受理或作出答 復(fù)。必要時，上級行政機關(guān)也可以直接受理。

對于行政機關(guān)來說，依法受理復(fù)議申請是其職權(quán)，也是其職 責(zé)。對于符合法定條件的申請，復(fù)議機關(guān)如不受理或者應(yīng)依規(guī)定 轉(zhuǎn)送而不轉(zhuǎn)送的，是不履行法定職責(zé)，應(yīng)依法追究其法律責(zé)任。 《行政復(fù)議法》第30條對此項不履行法定職責(zé)的行為規(guī)定的法律 責(zé)任是對直接負責(zé)的主管人員依法給予警告、記過、記大過的行 政處分;若經(jīng)責(zé)令受理仍不受理，或者不按規(guī)定轉(zhuǎn)送行政復(fù)議申 請，造成嚴(yán)重后果的，要依法給予降級、撤職、開除的行政處分。

3.復(fù)議案件的審理

審理階段是復(fù)議程序最重要、最關(guān)鍵，也是最復(fù)雜的階段。審 理的最后結(jié)果，就是作出復(fù)議決定的根據(jù)。

復(fù)議必須根據(jù)申請人的申請對有爭議的具體行政行為的合法 性和適當(dāng)性作全面審查。

行政復(fù)議一般采取書面審查的方式進行，但是申請人提出要 求或者行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)認(rèn)為有必要時，可以向 有關(guān)組織和人員調(diào)查情況、聽取申請人、被申請人和第三人的意 見。

行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行政復(fù)議申請受理 之日起7日內(nèi)，將行政復(fù)議申請書副本或者行政復(fù)議申請筆錄復(fù) 印件發(fā)送被申請人。被申請人應(yīng)當(dāng)自收到申請書副本或者申請筆 錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)，提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行 政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。申請人和第三人可以查閱 被申請人提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其 他有關(guān)材料，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，行政 復(fù)議機關(guān)不得拒絕。

復(fù)議期間一般不停止原具體行政行為的執(zhí)行。

復(fù)議過程中被申請人不得自行向申請人、其他有關(guān)組織或者 個人收集證據(jù)。因為被申請人在作出具體行政行為時就應(yīng)當(dāng)掌握 充足的證據(jù)，并以此作為作出具體行政行為的依據(jù)，到復(fù)議進行 期間才去收集證據(jù)，只能說明原具體行政行為是在證據(jù)不足的情 況下作出的，是不合法的。

申請人因被申請人改變其所作的具體行政行為，或因其他原 因要求撤回復(fù)議申請的，必須在復(fù)議機關(guān)作出復(fù)議決定前，向復(fù) 議機關(guān)提出，經(jīng)復(fù)議機關(guān)同意并記錄在案后，方可撤回。撤回行 政復(fù)議申請的，行政復(fù)議終止。

4.行政復(fù)議決定

復(fù)議決定的作出，意味著復(fù)議程序的最終完成。我國《行政 復(fù)議法》規(guī)定的復(fù)議決定有如下幾種：

(1)維持決定。經(jīng)復(fù)議審查，認(rèn)為具體行政行為事實清楚，適 用法律、法規(guī)、規(guī)章和具有普遍約束力的決定、命令正確，符合 法定權(quán)限和程序，證據(jù)確鑿，在法定幅度內(nèi)行使自由裁量權(quán)準(zhǔn)確， 決定正確，復(fù)議機關(guān)應(yīng)作出維持決定。維持決定意味著復(fù)議機關(guān) 對申請人復(fù)議具體行政行為的肯定，同時也意味著申請人復(fù)議請 求的被駁回。

(2)履行決定。復(fù)議機關(guān)經(jīng)審查，認(rèn)為被申請人依法負有某 種職責(zé)，卻拒不履行或者拖延履行法定職責(zé)，復(fù)議機關(guān)應(yīng)作出責(zé) 令被申請人在一定期限內(nèi)履行該法定職責(zé)的決定。但這種決定只 有在行政機關(guān)履行該項職責(zé)對相對人來說尚具有實際意義時才能 作出。若因時過境遷，行政機關(guān)履行職責(zé)的行為對相對人已無實 際意義時，則不應(yīng)作出這種決定，而應(yīng)作出其他決定。

(3)撤銷決定。撤銷決定是行政復(fù)議機關(guān)經(jīng)審查、認(rèn)定具體 行政行為違法或者不當(dāng)，決定予以撤銷，否定其效力。依照《行 政復(fù)議法》的規(guī)定，作出撤銷決定的條件是：①主要事實不清、證 據(jù)不足;②適用法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件不當(dāng);③違反法定 程序;④超越職權(quán);⑤濫用職權(quán);⑥具體行政行為明顯不當(dāng);⑦ 被申請人不依法提出書面答復(fù)和作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)， 以及其他有關(guān)材料，被依法推定該具體行政行為沒有證據(jù)的。只 要符合以上條件中的任何一條，復(fù)議機關(guān)就應(yīng)對被申請人具體行 政行為作出撤銷決定。

(4)變更決定。行政復(fù)議機關(guān)在審查被申請人的具體行政行 為時，認(rèn)為被申請的具體行政行為違法或不當(dāng)，直接作出變更被 申請的具體行政行為的決定。行政復(fù)議不同于行政訴訟，行政訴 訟一般只對被訴行政行為作合法性審查，法院不能代替行政機關(guān) 行使行政權(quán)，所以一般不作變更判決，只是在行政處罰顯失公正 時，才有部分變更權(quán)。而行政復(fù)議是上級行政機關(guān)對下級行政機 關(guān)的監(jiān)督，上級行政機關(guān)應(yīng)有權(quán)變更下級機關(guān)的具體行政行為。所 以《行政復(fù)議法》規(guī)定在5種情況下，可以作出撤銷、變更或者 確認(rèn)具體行政行為違法的決定，決定撤銷或者確認(rèn)具體行政行為 違法，還可責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。這 5種情形是：①主要事實不清、證據(jù)不足的;②適用依據(jù)錯誤的; ③違反法定程序的;④超越或者濫用職權(quán)的;⑤具體行政行為明 顯不當(dāng)?shù)?。《行政?fù)議法》規(guī)定以上5種情形既可以決定撤銷，也 可以決定變更，又可以確認(rèn)違法。但究竟在什么情況下應(yīng)決定變 更，什么情況下決定撤銷或確認(rèn)違法并責(zé)令被申請人重新作出具 體行政行為，則沒有明確的法律規(guī)定。復(fù)議機關(guān)可以作出選擇，宜 于變更的，可以決定變更，不宜變更的(如原行政行為已經(jīng)執(zhí)行 完畢或者相對人遭到的侵害屬于人身權(quán)的侵害等)可決定撤銷，或 者確認(rèn)具體行政行為違法。

(5)確認(rèn)違法決定。確認(rèn)違法決定和撤銷決定一樣，都是經(jīng) 審查，在認(rèn)定具體行政行為違法(如主要事實不清、證據(jù)不足、適 用依據(jù)錯誤、違反法定程序、超越職權(quán)、濫用職權(quán)等)的情況下 作出的。原行政復(fù)議條例沒有確認(rèn)違法的規(guī)定，之所以增加這一 項，是考慮到有些行政違法行為已經(jīng)執(zhí)行完畢，或者已使相對人 的人身權(quán)遭到侵害，或者被申請人的不作為使申請人的權(quán)益受到 侵害，作出撤銷決定已無實際意義，不能使相對人遭到損害的權(quán) 益得到有效救濟，所以增加了確認(rèn)具體行政行為違法這一決定形 式，這一決定往往是相對人提出行政賠償請求的前提和依據(jù)。

6)賠償決定。賠償決定是指申請人向行政復(fù)議機關(guān)申請復(fù) 議一并提出行政賠償請求時，復(fù)議機關(guān)經(jīng)審查認(rèn)為具體行政行為 違法且應(yīng)予賠償而作出的被申請人給予申請人賠償?shù)臎Q定。

5.行政復(fù)議的執(zhí)行

行政復(fù)議決定的效力最終要體現(xiàn)在復(fù)議決定的實現(xiàn)上。而復(fù) 議決定的實現(xiàn)有兩種不同的途徑，一是當(dāng)事人自覺履行復(fù)議決定 所規(guī)定的義務(wù)，使復(fù)議決定得到實現(xiàn);二是當(dāng)事人拒絕履行復(fù)議 決定規(guī)定的義務(wù)，要由有權(quán)的行政機關(guān)或者人民法院依據(jù)其職權(quán)， 按法定程序，采取強制措施，迫使義務(wù)人履行義務(wù)。

(五)行政復(fù)議中有關(guān)的行政賠償、財產(chǎn)返還問題

1.根據(jù)《行政復(fù)議法》第29條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法解決申請人 在申請行政復(fù)議中一并提出的行政賠償請求。由于被申請人的違 法的具體行政行為，可能損害申請人的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利，而 行政復(fù)議是為了保障申請人的合法權(quán)益。因此，《行政復(fù)議法》第 29條規(guī)定，申請人在申請行政復(fù)議時，可以一并提出行政賠償請 求。該行政賠償請求如果符合《國家賠償法》的有關(guān)應(yīng)當(dāng)給予賠 償?shù)囊?guī)定，那么，行政復(fù)議機關(guān)在作出行政復(fù)議決定時，在決定 撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn)具體行政行為違法的同時，還 應(yīng)當(dāng)同時決定對被申請人依照《國家賠償法》給予賠償。

2.申請人沒有提出行政賠償請求時，行政復(fù)議機關(guān)也應(yīng)當(dāng)依 法解決對申請人的財產(chǎn)損害問題?！缎姓?fù)議法》第29條還規(guī)定， 申請人在申請行政復(fù)議時沒有提出行政賠償要求的，行政復(fù)議機 關(guān)在依法決定撤銷或者變更罰款，撤銷違法集資、沒收財物、攤 派費用以及對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體行政行為時，應(yīng)當(dāng) 同時責(zé)令被申請人返還財產(chǎn)，解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措 施，或者賠償相應(yīng)的價款。

這就是說，申請人如果在申請行政復(fù)議時沒有主動提出行政 賠償要求，但是，由于被申請人的具體行政行為，已給他們的財 產(chǎn)權(quán)造成了損害，在這種情況下，為了保障申請人的利益，改正 被申請人的錯誤，行政復(fù)議機關(guān)在依法決定撤銷或者變更被申請 人的具體行政行為時，應(yīng)當(dāng)同時處理對申請人財產(chǎn)損害問題。

《行政復(fù)議法》第29條規(guī)定中列舉的對申請人財產(chǎn)權(quán)造成損 害的違法的具體行政行為有下列各項：

(1)罰款。罰款原來是指行政機關(guān)責(zé)令違法行為人向國家繳 納一定數(shù)額金錢的行政處罰方法。這里是指被申請人在缺乏證據(jù) 和依據(jù)的情況下，對沒有違法行為的申請人錯誤地作出了罰款的 行政處罰決定;或者，申請人雖有違法行為，但是，被申請人對 申請人的罰款數(shù)額，超過了法定的對該違法行為的罰款標(biāo)準(zhǔn)，從 而也造成了對申請人合法權(quán)益的侵害。

(2)違法集資。集資是指某人或某單位為特定的目的，向某 些人募集資金的活動，如股份有限公司通過發(fā)行股份募集資金的 活動。集資一般是有償?shù)?。這里所說的違法集資是指被申請人違 反法律、法規(guī)的規(guī)定，擅自向申請人進行的集資活動，如：行政 機關(guān)以籌集某一項目資金的名義，向公民、法人或者其他組織募 集資金的活動。這是一種擾亂國家金融秩序的違法行為。

(3)沒收財物，是指行政機關(guān)對違法行為人所作的沒收財物 (包括沒收違法所得和沒收非法財物)的行政處罰辦法。這里是指 被申請人在缺乏證據(jù)和依據(jù)的情況下，對沒有違法行為的申請人 錯誤地作出了沒收財物的行政處罰決定;或者，申請人雖有違法 行為，但是情節(jié)較輕，依照有關(guān)法律規(guī)定，該違法行為不應(yīng)當(dāng)受 到?jīng)]收財物的行政處罰。

(4)征收財物，是指被申請人在沒有法律法規(guī)依據(jù)的情況下 以無償?shù)姆绞缴米韵蛐姓鄬θ说仁杖∝斘锏倪`法行為。如：某 行政機關(guān)以缺乏公務(wù)用車為名，擅自向企業(yè)征收小汽車的行為。

(5)攤派費用，是指被申請人在沒有法律法規(guī)依據(jù)的情況下， 擅自將屬于本機關(guān)的行政開支范圍內(nèi)的費用，或者屬于非申請人的 其他單位、個人的費用，攤派給申請人，指令申請人支付這些費用。

(6)對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)，是指行政機關(guān)對違法行為 人所作的行政強制措施，其中：財產(chǎn)的查封一般是指行政機關(guān)對 違法行為人的財產(chǎn)，如房產(chǎn)、大型生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等，進行清查、封 存的行政強制措施;財產(chǎn)的扣押一般是指行政機關(guān)對違法行為人 的財產(chǎn)，如汽車、現(xiàn)金等置于自己管理之下的行政強制措施;財 產(chǎn)的凍結(jié)一般是指行政機關(guān)責(zé)令把違法行為人的銀行存款凍結(jié)在 銀行賬戶中不得流動的行政強制措施。這里是指被申請人在缺乏 證據(jù)和依據(jù)的情況下，對申請人財產(chǎn)進行非法的查封、扣押、凍 結(jié);而申請人實際并沒有違法行為，或者雖有違法行為，但情節(jié) 較輕，依照法律規(guī)定，不應(yīng)當(dāng)對他的財產(chǎn)查封、扣押和凍結(jié)。