作者：浙江中圣律師事務(wù)所 郭煒

作為律師的一項(xiàng)主要業(yè)務(wù)，刑事辯護(hù)可以說是我們律師工作的重中之重，雖然刑辯業(yè)務(wù)可能沒有經(jīng)濟(jì)案件經(jīng)濟(jì)效益好，但是刑事辯護(hù)往往可以最大限度地發(fā)揮律師的才能，體現(xiàn)律師的價值。以我的粗淺之見，律師必須要經(jīng)過刑辯案件的磨礫，才可真正成為一名合格的律師。有人把律師行業(yè)比作充滿荊棘的皇冠，那么刑辯就是皇冠上最耀眼的明珠。

自刑訴法97年修改以來，給了律師提早介入的權(quán)利，在帶來機(jī)遇的同時，也帶來了不小的風(fēng)險。下面，我將就刑事訴訟中各階段中律師的不同作用和辦案程序技巧分述一下。

一、立案、收案

作為律師在接受一個刑事案件的委托時，首先應(yīng)了解犯罪嫌疑人（被告人）基本情況，如涉嫌的罪名，案件進(jìn)行的程度，辦案機(jī)關(guān)，強(qiáng)制措施的種類等等！其次，應(yīng)審查委托人的主體資格，即是否是犯罪嫌疑人的近親屬，是否具備委托資格（刑事訴訟法第75條規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人近親屬），96條之規(guī)定。最后，應(yīng)與委托人辦理委托手續(xù)，然后再可介入案件（費(fèi)用）。

法律援助案件，援助中心指派。

二、偵查階段的辦案技巧

1、聯(lián)系辦案機(jī)關(guān)，及時安排會見犯罪嫌疑人。上述工作雖說法律規(guī)定律師具備相關(guān)的權(quán)利，但實(shí)際行使時仍有很多的不便，偵查機(jī)關(guān)有明顯的抵觸情緒，拖延安排會見。在這一階段，作為律師不可盲目行事，據(jù)理立爭是應(yīng)該的，但應(yīng)注意方式方法，要不卑不亢，注意一點(diǎn)，應(yīng)將律師事務(wù)所的公函，要求會見的函交付辦案人員。第一表示我們律師已正式介入案件，知會偵查機(jī)關(guān)。第二是在發(fā)生辦案機(jī)關(guān)推諉拖延時可有相關(guān)依據(jù)。如發(fā)生不予會見等情況，區(qū)分情況，如確有特殊情況，可等候辦案機(jī)關(guān)通知，如屬無理拒絕，則可在48小時后向其主管領(lǐng)導(dǎo)反映相關(guān)情況。

2、會見犯罪嫌疑人

除涉及國家機(jī)密案件，刑訴法規(guī)定律師可了解犯罪嫌疑人涉嫌的犯罪罪名及案件事實(shí)。律師還可依法向犯罪嫌疑人提供法律咨詢，為其代為申訴、控告、檢 舉相關(guān)事實(shí)。

法律咨詢，主要是對罪名的解釋，量刑的幅度，犯罪的構(gòu)成等給犯罪嫌疑人提供法律咨詢，不要忽視咨詢，因?yàn)槟忝鎸Φ氖翘厥獾淖稍內(nèi)?，失去自由而且并不懂法，心理極端脆弱。因此，必須在會見前做好準(zhǔn)備工作，如查閱法條，及相關(guān)解釋，理論分析及學(xué)理解釋，至少要使自己可以全面解答所有可能涉及的問題，特殊狀況下，還可通過法律咨詢幫助犯罪嫌疑人理清思路。

作為控告申訴，也不可忽視，如刑訊逼供，犯罪嫌疑人除了辦案人員，唯一可以見的就是律師，完全可以通過律師向有關(guān)部門揭發(fā)違法審訊事實(shí)。例，紹興縣廢標(biāo)案，律師會見中發(fā)現(xiàn)傷痕，引發(fā)刑訊逼供事實(shí)而翻案。

了解案情，大部分情況不允許，要有策略地盡量多了解案件情況，如向犯罪嫌疑人詢問，向辦案人員了解。（除非制止，你完全可以大膽地詢問下去）

3、注意問題，或者說風(fēng)險防范問題

①會見過程中切記不可帶有誘導(dǎo)性發(fā)問或提示性語句，不要表達(dá)主觀意向，不要教犯罪嫌疑人如何回答訊問，不要具體涉及案件的辦案過程，以免造成不必要的風(fēng)險。

②保密工作，就案件情況，除涉嫌罪名，不可向家屬或外界透露，因刑事案件的特性決定，不可影響偵查工作的順利進(jìn)行。

③不得開展調(diào)查取證，因律師在偵查階段不具有調(diào)查權(quán)》（當(dāng)事人家屬往往有要求調(diào)查的請求，應(yīng)予以拒絕）

三、審查起訴階段

刑訴法第33條規(guī)定，公訴案件自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托辯護(hù)人。自審查起訴書階段開始，我們才真正是稱為辯護(hù)人，辯護(hù)律師。在這一階段，律師享有的權(quán)利較之偵查階段應(yīng)當(dāng)說有一定進(jìn)步，可查閱摘抄，復(fù)制本案的訴訟文書，技術(shù)性鑒定材料，可同在押犯罪嫌疑人會見和通信。在這一階段，主要是為案件移送法院后工作做好準(zhǔn)備工作。

1、查閱復(fù)制訴訟文書，主要指起訴意見書，技術(shù)性鑒定材料，包括傷勢鑒定，評估報告，物價鑒定等，通過這些資料基本了解案件的事實(shí)。

2、會見被告人，詳細(xì)了解案件的事實(shí)，包括各種細(xì)節(jié)。這里涉及一個詢問犯罪嫌疑人的方法問題。首先應(yīng)讓被告人完整陳述案件的事實(shí)。其次，應(yīng)就案件有關(guān)有疑問事實(shí)補(bǔ)充詢問被告人。例，故意傷害案件（案件不同，側(cè)重點(diǎn)應(yīng)有所不同）。案件起因，作案工具，旁證人，傷害部位。最后應(yīng)詢問有無法定或酌定從輕、從重情節(jié)，自首、立功、前科等等，通過會見應(yīng)全面掌握被告人的完整狀況，以便確定調(diào)查，辯護(hù)方向。

3、調(diào)查取證，在法律允許范圍內(nèi)，開展與案件有關(guān)的調(diào)查取證工作。

4、注意問題

①會見被告人時應(yīng)注意不要帶家屬一并會見。

②不要為被告人捎帶信件，傳遞消息。

③不要將案件資料交予當(dāng)事人家屬。例，河南一律師，因傳遞材料復(fù)印件給家屬而獲罪。

四、法庭論辯技巧

法庭論辯是律師思想水平和各種才華技藝的集中體現(xiàn)。要求論點(diǎn)鮮明，證據(jù)充分，思路清晰，辯駁有力。要博學(xué)多才的知識，能言善辯的口才，隨機(jī)應(yīng)變的機(jī)智，還要通過音調(diào)的抑揚(yáng)頓挫，音節(jié)的錯落有致，語速的快慢變化來感染法官及聽眾，在英美法系國家，還可通過形體語方和面部表情達(dá)到法庭辯論的最佳效果。

1、庭前準(zhǔn)備階段

庭上的表現(xiàn)最大程度取決于庭前的準(zhǔn)備，再善辯的律師，缺乏對案情的透析，也無法在庭上揮灑自如。正如巧婦難為無米之炊。準(zhǔn)備工作幾個階段（主題確定思路辯護(hù)）

①閱卷，這是全面了解案件的最有效的方法，正如書讀百遍其理自通，百遍不可能，但至少應(yīng)三遍，第一遍粗讀，對案件脈絡(luò)有一大致了解，比如證據(jù)的種類、數(shù)量、時間等等，第二遍細(xì)讀，建議作閱卷筆錄。第三遍重點(diǎn)讀，讀出證據(jù)的矛盾外，找出控方證據(jù)的漏洞，例，某受賄案件，行賄人證詞前后矛盾，時間場合不明，受賄人證詞與行賄人不一致等等。

②制作辯論文書，辯護(hù)詞，但注意不可在法庭上宣讀全篇，一要根據(jù)庭審情況作相應(yīng)變更，二要讀得有理、有節(jié)。跟背誦課文一樣的宣讀，達(dá)不到庭審效果。

③準(zhǔn)備第二輪辯護(hù)意見，應(yīng)設(shè)問公訴人第二輪可能反詰的問題，事先預(yù)先反擊方案，否則會有虎頭蛇尾之嫌。例，原中院某法官受賄案，公訴人第一輪非常精彩，但第二輪徹底啞火，而我們作為辯護(hù)人準(zhǔn)備充分，甚至已準(zhǔn)備到第三輪辯護(hù)材料，因此，庭審效果相當(dāng)突出。

④辯護(hù)方案的確定，取決于刑法基本理論的深入了解和分析，特別是犯罪構(gòu)成理論

2、有罪辯護(hù)還是無罪辯護(hù)

辯護(hù)方向的選擇

①性質(zhì)之辯，主要針對案件性質(zhì)進(jìn)行辯護(hù)，例，李某綁架本案，后改判非法拘禁，抓住主觀意圖的確定。沒有綁架的意圖。

②事實(shí)之辯，犯罪事實(shí)是否有充足的證據(jù)證明，也可稱為證據(jù)之辯，例，某傷害案件，被告人被稱用鋤頭砸斷了被害人腿骨，我當(dāng)時查閱了傷情報告及照片后，提出傷勢鑒定雖是骨折，但系陳自傷，且不是打擊所致骨折，僅有雙方互毆事實(shí)。一審判決無罪。

③情節(jié)之辯，從輕罪辯護(hù)時常用的一種方法，要仔細(xì)審核案件材料，不要改進(jìn)任何一個可能的情節(jié)。如自首、立功、法律變更、從犯等等，例，小偷、巡察時被抓，因無身份證，但即交待事實(shí)，應(yīng)屬自首。又例，98年走私案件，首犯、身份系公司人員，從舊兼從輕原則判處十年有期徒刑，二三被告死刑。

情理之辯，義憤殺人，特別是英美法等國家律師，是常用的方法。

④程序之辯，克服重實(shí)體，輕程序的觀念，程序違法會嚴(yán)重影響案件的公正審理。如劉湧案

3、庭審階段

聽、問、看、記

①聽得認(rèn)真，要認(rèn)真聽取公訴人及審判人員的詢問，當(dāng)事人陳述，分析它們之間的聯(lián)系及有無矛盾。同時組織語言進(jìn)行質(zhì)證發(fā)言準(zhǔn)備。例，超期審訊問題，公訴人說過，辯論時拿來作為已方論據(jù)。

②問得恰當(dāng)，庭審中的交叉訊問對查明案情及明晰辯方觀點(diǎn)有非常重要作用。如林肯。如傷害案件，擊打部位之分析，證人。

③看得明白，證據(jù)看清，察言觀色，觀察法官表情。

④記得仔細(xì)，對一些要點(diǎn)，應(yīng)記錄在案，并進(jìn)行組織，調(diào)整辯護(hù)提綱。

應(yīng)著重注意的幾個問題

1、要敢辯，現(xiàn)階段律師處于弱勢地位，但不可因公訴人的強(qiáng)勢就不敢發(fā)表自己的意見，律師的出發(fā)點(diǎn)是主持正義，相信事實(shí)，尊重法律，沒什么不敢辯，甚至不怕指出公訴人的錯誤。例，事實(shí)問題，公訴人指責(zé)辯護(hù)人不尊重事實(shí)，回答未經(jīng)法院判決的事實(shí)都不是法律意義上的事實(shí)。例，引用省法院刑庭庭長會議紀(jì)要來說明被告人有罪，但被辯護(hù)人反駁，不是有權(quán)司法解釋不可引用。