一、醫(yī)患雙方和解概述

（一）醫(yī)患雙方和解的概念

和解，就是通常所說的私了、自行調(diào)解。醫(yī)患雙方的和解，是指發(fā)生醫(yī)療糾紛之后，無論這種糾紛的性質(zhì)和內(nèi)容如何，也無論這種糾紛是否構(gòu)成醫(yī)療事故，關(guān)于雙方爭議的民事賠償或者補(bǔ)償內(nèi)容，經(jīng)過雙方充分協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，自愿達(dá)成協(xié)議，就此解決糾紛的過程。醫(yī)患雙方的和解具有以下特點(diǎn)：

（1）只有醫(yī)患雙方參加協(xié)商，雙方地位平等，都有充分發(fā)言權(quán)，往往沒有第三方的參與。即使有第三方參加，也僅僅起到見證或者公證作用，參加的第三方?jīng)]有干涉和介入到雙方的談判和協(xié)商事務(wù)上來。

（2）雙方自愿，協(xié)商一致，沒有強(qiáng)迫或者命令因素。因此達(dá)成的協(xié)議也是雙方當(dāng)事人意思自治的表現(xiàn)。

（3）可以在糾紛發(fā)生后的任何階段進(jìn)行?？梢栽卺t(yī)療事故技術(shù)鑒定之前，鑒定過程中，或鑒定之后甚至進(jìn)行訴訟之后。只要沒有司法裁判結(jié)果約束，雙方都可以自愿協(xié)商。

（4）只能就民事賠償或者補(bǔ)償內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，涉及醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員違反行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)受到行政處罰以及違反國家刑事法律的規(guī)定應(yīng)當(dāng)受到刑事處罰的事項(xiàng)，醫(yī)患雙方不能協(xié)商，即使協(xié)商達(dá)成一致意見也無效，不能排除國家權(quán)力機(jī)關(guān)對當(dāng)事人追究行政或者刑事責(zé)任。

（二）醫(yī)患雙方和解的法律根據(jù)及法律效力

醫(yī)患雙方的和解，在《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第46條中有明確規(guī)定，發(fā)生醫(yī)療事故的賠償?shù)让袷仑?zé)任爭議，醫(yī)患雙方可以協(xié)商解決。

協(xié)商解決醫(yī)療糾紛是司法自治原則的具體體現(xiàn)。民事主體可以在符合法律規(guī)定的范圍內(nèi)自由處分自己的民事權(quán)利，因此醫(yī)患雙方當(dāng)事人可以在法律允許的范圍內(nèi)對醫(yī)療事故的賠償?shù)蓉?zé)任的爭議通過自行協(xié)商的方式加以解決。

醫(yī)患雙方協(xié)商的成果——協(xié)議書，具有民事合同的性質(zhì)。因此，協(xié)議一經(jīng)達(dá)成，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自覺履行。但是，由于其是一種私下協(xié)議，因此，對人民法院審理案件不具有約束力，任何一方當(dāng)事人在協(xié)議達(dá)成后，仍然可以“協(xié)議存在重大誤解”、“顯失公平”等提起訴訟，不能因此產(chǎn)生剝奪或者限制一方當(dāng)事人訴權(quán)的法律效力。

但是和解協(xié)議書畢竟屬于雙方的和約，因此，對于已經(jīng)達(dá)成協(xié)議的案件的審理，原則上人民法院應(yīng)當(dāng)按照合同糾紛來審理。不再按醫(yī)療賠償合同糾紛案件審理。但調(diào)解協(xié)議無效或者需要撤銷的除外。

二、醫(yī)患雙方的和解的原則

（一）誠實(shí)信用原則

誠實(shí)信用原則是指民事主體在從事任何民事活動(dòng)時(shí)都要誠實(shí)守信，不得濫用權(quán)利規(guī)避法律和合同約定的義務(wù)。在達(dá)成協(xié)議之后，雙方當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)守信用，自覺履行協(xié)商中約定的義務(wù)。

（二）雙方當(dāng)事人自愿原則

民事主體之間的協(xié)商必須建立在雙方當(dāng)事人完全自愿的基礎(chǔ)之上，任何一方或者第三方均不得強(qiáng)迫另一方接受協(xié)商解決方式。在協(xié)商過程中不得有欺詐、脅迫或者乘人之危的情形，不存在重大誤解或者顯失公平，否則達(dá)成的協(xié)議將會(huì)被撤銷或者變更。

（三）采用法定的形式

由于醫(yī)療糾紛涉及的問題非常復(fù)雜，時(shí)間跨度較長，且患方容易出現(xiàn)反復(fù)，因此醫(yī)患雙方在協(xié)商解決糾紛達(dá)成一致意見時(shí)，應(yīng)當(dāng)制作協(xié)議書?！夺t(yī)療事故處理?xiàng)l例》第47條規(guī)定，雙方當(dāng)事人協(xié)商解決醫(yī)療事故的賠償?shù)让袷仑?zé)任爭議的，應(yīng)當(dāng)制作協(xié)議書。

三、醫(yī)患雙方和解過程中應(yīng)注意的問題

（一）注意區(qū)分醫(yī)療事故技術(shù)鑒定前的調(diào)解和醫(yī)療事故技術(shù)鑒定后的調(diào)解

《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第47條規(guī)定，醫(yī)患雙方制作的協(xié)議書，應(yīng)當(dāng)載明雙方當(dāng)事人的基本情況和醫(yī)療事故的原因、雙方當(dāng)事人共同認(rèn)定的醫(yī)療事故等級以及協(xié)商確定的賠償數(shù)額等，并由雙方當(dāng)事人在協(xié)議書上簽名。但是在實(shí)際工作中，協(xié)議書基本上無法載明這些事項(xiàng)，尤其是“醫(yī)療事故的原因”、“雙方當(dāng)事人共同認(rèn)定的醫(yī)療事故等級”兩項(xiàng)內(nèi)容。因?yàn)榘凑諚l例規(guī)定，只有醫(yī)學(xué)會(huì)才是醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的合法組織，其他任何個(gè)人和組織均無權(quán)鑒定或者認(rèn)定醫(yī)療事故。如果醫(yī)患雙方發(fā)生醫(yī)療事故爭議糾紛，在沒有提交醫(yī)學(xué)會(huì)進(jìn)行鑒定之前，顯然無法確定是否屬于醫(yī)療事故，此時(shí)雙方協(xié)商解決，無法在協(xié)議書上載明事故的原因和事故等級，否則就只能理解成當(dāng)事人協(xié)商解決醫(yī)療糾紛必須在醫(yī)療事故技術(shù)鑒定之后進(jìn)行，這樣理解，既不符合法律規(guī)定，也不利于糾紛便捷處理。因此，作者理解，這項(xiàng)規(guī)定只能適用于已經(jīng)進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的案件。

（二）在協(xié)商過程中最好要求患方有懂醫(yī)的人員參與

雙方自行和解成功之后，一方反悔再次起訴，往往導(dǎo)致糾紛久拖不決，不利于民事爭議的處理。其中患方提起訴訟的最常見理由就是雙方和解中，患方對有關(guān)內(nèi)容存在重大誤解，協(xié)議內(nèi)容顯失公平，因而要求對協(xié)議撤銷或者變更協(xié)議內(nèi)容。為了避免這種結(jié)果出現(xiàn)，在協(xié)商中，最好要求患方有懂醫(yī)的人員參與，如果患方有懂法的人員參與更好。這樣可以最大限度地保證調(diào)解協(xié)議的效力。

（三）調(diào)解協(xié)議附加條款——排除一方當(dāng)事人再次主張協(xié)議，否則協(xié)議無效

在實(shí)踐工作中，經(jīng)常遇到調(diào)解協(xié)議生效后，患方拿到醫(yī)方的“補(bǔ)償”后，再次向法院提起訴訟，要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。在訴訟中，他們常常主張，患方此前給予的“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”，與事故爭議無關(guān)，調(diào)解協(xié)議屬于醫(yī)療機(jī)構(gòu)自愿贈(zèng)與，不能計(jì)算在法院的判決額內(nèi)。對此，如果調(diào)解協(xié)議中有排除訴訟的約定，即使法院認(rèn)定雙方當(dāng)事人的調(diào)解協(xié)議是醫(yī)療機(jī)構(gòu)的自愿贈(zèng)與，也應(yīng)屬于附條件的贈(zèng)與，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第190條的規(guī)定，附條件的贈(zèng)與，如果接受贈(zèng)與的一方不能滿足贈(zèng)與方提出的條件和要求，贈(zèng)與行為可以撤銷。這樣可以為醫(yī)療機(jī)構(gòu)減少不必要的損失。

四、醫(yī)患雙方的解協(xié)議書的格式和內(nèi)容

作者主張，調(diào)解協(xié)議在遵從我國合同法規(guī)定的原則的基礎(chǔ)上，在沒有違反法律、法規(guī)的規(guī)定，沒有侵犯國家、機(jī)體或者他人的合法權(quán)益的前提下，充分協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，制作調(diào)解書。北京陳志華律師事務(wù)所提出的醫(yī)患雙方和解協(xié)議書格式是一份比較好的和解協(xié)議范本，現(xiàn)推薦如下：

和解協(xié)議書參考文本

和解協(xié)議書

甲方：北京××醫(yī)院

乙方：（患者或其家屬）

鑒于患者李××曾于2003年月 日至2003年月日在甲方處住院治療，甲、乙雙方因患者醫(yī)療問題發(fā)生爭議，但均愿通過協(xié)商解決；故，甲、乙雙方本著平等、自愿、誠實(shí)信用的原則，根據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》及相關(guān)法律法規(guī)，經(jīng)充分協(xié)商，達(dá)成本協(xié)議如下，共同遵照執(zhí)行。

第一條 本協(xié)議相關(guān)數(shù)據(jù)如下：

北京市2002年度職工平均工資：元。

北京市2002年度城鎮(zhèn)居民平均生活費(fèi)：元。

北京市城鎮(zhèn)居民最低生活保障金：元。

第二條 補(bǔ)償項(xiàng)目及計(jì)算方法

甲方同意向乙方補(bǔ)償下述款項(xiàng)：（分項(xiàng)列舉，略）

第三條 甲方同意于本協(xié)議生效后日內(nèi)向乙方一次性（或分期）支付本協(xié)議第二條規(guī)定的款項(xiàng)。

第四條 在甲方依本協(xié)議約定支付全部款項(xiàng)后，甲、乙雙方因患者醫(yī)療問題引起的所有爭議即告終結(jié)，乙方不得再以任何理由和任何方式向甲方主張權(quán)利，否則乙方應(yīng)無條件返還甲方已支付的全部款項(xiàng)，且不得以本協(xié)議作為其主張權(quán)利的依據(jù)。

第五條 本協(xié)議一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，自雙方授權(quán)代表簽字蓋章（并公證）之日起生效。

甲方：北京××醫(yī)院乙方：

代表：

日期：日期：

特別說明：本協(xié)議文本由北京陳志華律師事務(wù)所制作，僅供參考。

五、第三方主持下的調(diào)解

調(diào)解強(qiáng)調(diào)是在第三方主持下，由第三方引導(dǎo)和做排解工作，雙方在此基礎(chǔ)上協(xié)商解決糾紛和爭議，提出民事賠償?shù)让袷仑?zé)任承擔(dān)的方式和內(nèi)容等。醫(yī)患雙方的訴外調(diào)解，主要有衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)主持下的調(diào)解和人民調(diào)解組織主持下的調(diào)解，除調(diào)解主持者外，兩種調(diào)解的內(nèi)容和程序大體相同，本節(jié)討論人民調(diào)解組織主持下的調(diào)解。

（一）人民調(diào)解委員會(huì)的組成、任務(wù)

1989年6月17日國務(wù)院頒布實(shí)施的《人民調(diào)解委員會(huì)組織條例》第2條規(guī)定，人民調(diào)解委員會(huì)是村民委員會(huì)和居民委員會(huì)下設(shè)的調(diào)解民間糾紛的群眾性組織，在基層人民政府和基層人民法院指導(dǎo)下進(jìn)行工作。其第5條規(guī)定，人民調(diào)解委員會(huì)的任務(wù)為調(diào)解民間糾紛，并通過調(diào)解工作宣傳法律、法規(guī)、規(guī)章和政策，教育公民遵紀(jì)守法，尊重社會(huì)公德。醫(yī)療糾紛是平等民事主體之間發(fā)生的一類民事糾紛，因此也屬于民間糾紛，是人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解的工作范圍。

（二）人民調(diào)解的原則

《人民調(diào)解委員會(huì)組織條例》第6條規(guī)定人民調(diào)解委員會(huì)進(jìn)行人民調(diào)解工作應(yīng)當(dāng)遵守以下原則：

（1）依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和政策進(jìn)行調(diào)解，法律、法規(guī)、規(guī)章和政策沒有明確規(guī)定的，依據(jù)社會(huì)公德進(jìn)行調(diào)解；

（2）在雙方當(dāng)事人自愿平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解；

（3）尊重當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，不得因未經(jīng)調(diào)解或者調(diào)解不成而阻止當(dāng)事人向人民法院起訴。

（三）人民調(diào)解的效力

經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解解決的糾紛，有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的，或者當(dāng)事人要求制作書面調(diào)解協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作書面調(diào)解協(xié)議。條調(diào)解協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（1）雙方當(dāng)事人基本情況；

（2）糾紛簡要事實(shí)、爭議事項(xiàng)及雙方責(zé)任；

（3）雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)；

（4）履行協(xié)議的方式、地點(diǎn)、期限；

（5）當(dāng)事人簽名，調(diào)解主持人簽名，人民調(diào)解委員會(huì)印章。

調(diào)解協(xié)議由糾紛當(dāng)事人各執(zhí)1份，人民調(diào)解委員會(huì)留存1份。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》，經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解達(dá)成的、有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，并由雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同性質(zhì)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除調(diào)解協(xié)議。

經(jīng)過調(diào)解，當(dāng)事人未達(dá)成協(xié)議或者達(dá)成協(xié)議后又反悔的，任何一方可以請求基層人民政府處理，也可以向人民法院起訴。因此，人民調(diào)解協(xié)議并不能排斥當(dāng)事人向人民法院起訴，不過，當(dāng)事人向人民法院起訴主要是針對調(diào)解協(xié)議的履行、變更、撤銷來進(jìn)行的。

（四）法律救濟(jì)

人民調(diào)解達(dá)成的協(xié)議，畢竟是非司法程序解決糾紛的方式，因此法律對此給予法律救濟(jì)的途徑。最高人民法院2002年 11月1日實(shí)施的《關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》具體規(guī)范人民法院對涉及人民調(diào)解的民事案件的審理。當(dāng)事人對經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的糾紛向人民法院起訴，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，在法律、法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行處理。

1.對起訴的受理

經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解達(dá)成的、有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，并由雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同性質(zhì)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除調(diào)解協(xié)議。對于已經(jīng)達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，當(dāng)事人向人民法院起訴主要有以下3種情況。

（1）雙方當(dāng)事人已經(jīng)達(dá)成調(diào)解協(xié)議，但對方當(dāng)事人拒絕履行的，當(dāng)事人一方可以就此向人民法院起訴，請求對方當(dāng)事人履行調(diào)解協(xié)議。當(dāng)事人一方起訴請求履行調(diào)解協(xié)議，對方當(dāng)事人反駁的，有責(zé)任對反駁訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)提供證據(jù)予以證明。

（2）雙方當(dāng)事人已經(jīng)達(dá)成調(diào)解協(xié)議，但當(dāng)事人一方向人民法院起訴，請求變更或者撤銷調(diào)解協(xié)議，或者請求確認(rèn)調(diào)解協(xié)議無效的。當(dāng)事人一方起訴請求變更或者撤銷調(diào)解協(xié)議，或者請求確認(rèn)調(diào)解協(xié)議無效的，有責(zé)任對自己的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)提供證據(jù)予以證明。

（3）當(dāng)事人一方以原糾紛向人民法院起訴，對方當(dāng)事人以調(diào)解協(xié)議抗辯的，應(yīng)當(dāng)提供調(diào)解協(xié)議書。

2.對人民調(diào)解協(xié)議的不同認(rèn)定

（1）調(diào)解協(xié)議有效。調(diào)解協(xié)議具備下列條件的，調(diào)解協(xié)議有效：

1）當(dāng)事人具有完全民事行為能力；

2）意思表示真實(shí)；

3）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者社會(huì)公共利益。

（2）調(diào)解協(xié)議無效。調(diào)解過程或者調(diào)解協(xié)議具有以下情況之一的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定調(diào)解協(xié)議無效：

1）損害國家、集體或者第三人利益；

2）以合法形式掩蓋非法目的；

3）損害社會(huì)公共利益；

4）人民調(diào)解委員會(huì)強(qiáng)迫調(diào)解；

5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

無效的調(diào)解協(xié)議或者被撤銷的調(diào)解協(xié)議自始沒有法律約束力。調(diào)解協(xié)議部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

（3）調(diào)解協(xié)議的變更或者撤銷。調(diào)解協(xié)議具有以下情形之一的，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院變更或者撤銷：

1）因重大誤解訂立的；

2）在訂立調(diào)解協(xié)議時(shí)顯失公平的；

3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的調(diào)解協(xié)議，受損害方有權(quán)請求人民法院變更或者撤銷。

3.其他規(guī)定

（1）撤銷權(quán)消滅。

有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；