一、專利侵權(quán)如何認(rèn)定

（一）侵犯的對(duì)象應(yīng)是在我國(guó)享有專利權(quán)的有效專利。

1、是中國(guó)專利，而不是美國(guó)，日本或其他國(guó)家的專利，因?yàn)閷＠怯械赜蛐缘?，依?jù)某國(guó)或某地區(qū)的法律獲得的專利權(quán)，只能在該國(guó)或該地區(qū)有效，并受到保護(hù)。

2、專利是有有效期的，在我國(guó)發(fā)明專利的有效期是20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)是10年，只有在保護(hù)期內(nèi)專利權(quán)人才有獨(dú)占權(quán)，如果過了有效期，則該發(fā)明創(chuàng)造就進(jìn)入了共有領(lǐng)域，任何人都可實(shí)施，也就不存在專利侵權(quán)問題了。

另外，如果專利因?yàn)槠渌虮怀蜂N或被宣告無效，則該專利被視為自使不存在，因此即使有他人實(shí)施也不夠成專利侵權(quán)。

（二）有違法行為存在。

即行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可，有以營(yíng)利為目的實(shí)施專利的行為。但應(yīng)該注意的是我國(guó)《專利法》第63條規(guī)定了五種不認(rèn)為是侵權(quán)的行為，包括：

1、專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；

2、在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；

3、臨時(shí)通過中國(guó)領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國(guó)運(yùn)輸工具，依照其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；

4、專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的；

5、為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

以上五點(diǎn)即是專利侵權(quán)責(zé)任的例外規(guī)定，如果行為人不能此作為抗辯理由，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人構(gòu)成專利侵權(quán)，并依法承擔(dān)責(zé)任。

（三）行為人主觀上有過錯(cuò)。

侵權(quán)人主觀上的過錯(cuò)包括故意和過失。所謂故意是指行為人明知自己的行為是侵犯他人專利權(quán)的行為而實(shí)施該行為。如侵害人明知某產(chǎn)品為專利產(chǎn)品，卻擅自以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的制造該產(chǎn)品；所謂過失是指行為人因疏忽或過于自信而實(shí)施了侵犯他人專利權(quán)的行為。如發(fā)明創(chuàng)造人不知自己獨(dú)立完成的發(fā)明創(chuàng)造與已經(jīng)被授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造相同，而使用或轉(zhuǎn)讓該發(fā)明創(chuàng)造的行為。在專利侵權(quán)糾紛處理中，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任以行為人主觀上是否有過錯(cuò)為原則，但也有例外。例如《專利法》第63條第2款的規(guī)定，即使行為人主觀無過錯(cuò)，也構(gòu)成專利侵權(quán)，只是不承擔(dān)賠償責(zé)任罷了。

（四）一般應(yīng)以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的。

我國(guó)《專利法》第11條規(guī)定了發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權(quán)后，除本法另有規(guī)定外，任何人不得實(shí)施其專利，而實(shí)施即是不得以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的。因此，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的也應(yīng)是判斷專利侵權(quán)的構(gòu)成要件之一。

另外，關(guān)于損害結(jié)果，在專利侵權(quán)中不要求必須有實(shí)際損失為前提。因?yàn)闄?quán)利人遭受的損失是一個(gè)較為抽象的概念，既包括直接的損失，又包括間接的損失。前者表現(xiàn)為受到的直接經(jīng)濟(jì)上損失和精神權(quán)利遭到損害，還包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所去出的直接費(fèi)用。后者表現(xiàn)為權(quán)利人預(yù)期合理收入的減少，即通常所說的可得利益。

二、專利侵權(quán)應(yīng)怎樣賠償

按最高法院解釋，專利侵權(quán)的賠償可按以下辦法計(jì)算：

（一）按權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失計(jì)算。權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積計(jì)算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。

（二）按侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定賠償數(shù)額。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積計(jì)算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)計(jì)算，對(duì)于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤(rùn)計(jì)算。

（三）被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可使用費(fèi)的數(shù)額、該專利許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，參照該專利許可使用費(fèi)的1至3倍合理確定賠償數(shù)額；沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬(wàn)元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬(wàn)元。

此外，權(quán)利人還可將因調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用計(jì)算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)。