一。計(jì)算機(jī)應(yīng)用程序可獲得專利權(quán)嗎

計(jì)算機(jī)程序是一系列指令的集合，指示計(jì)算機(jī)一步一步地“工作”，去完成某一特定任務(wù)。這些指令即包括代碼化的指令，也包括可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)化為代碼指令的一組 符號(hào)化指令或語(yǔ)句。計(jì)算機(jī)程序又稱計(jì)算機(jī)軟件。一般分為系統(tǒng)程序和應(yīng)用程序。系統(tǒng)程序與硬件結(jié)合在一起，對(duì)計(jì)算機(jī)內(nèi)部的各個(gè)部分起控制作用，是計(jì)算的“中 樞神經(jīng)”。

它與計(jì)算機(jī)硬件本身是不可分離的。應(yīng)用程序則是通過(guò)人的智力活動(dòng)，運(yùn)用數(shù)學(xué)方法，為完成某一特定的任務(wù)而編制的。計(jì)算機(jī)程序本身的特點(diǎn)決定了計(jì) 算機(jī)程序的法律保護(hù)形式是多種多樣的，如著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法、合同法、商業(yè)秘密法等。也因?yàn)橛?jì)算機(jī)程序法律保護(hù)的復(fù)雜性，計(jì)算機(jī)程序的專利保護(hù)可以 彌補(bǔ)著作權(quán)保護(hù)的不足。但是專利法規(guī)定，智力活動(dòng)的規(guī)則和方法不能授予專利權(quán)。而計(jì)算機(jī)應(yīng)用程序通?？偸桥c數(shù)學(xué)算法相關(guān)聯(lián)，但又不是單純的數(shù)學(xué)方法和數(shù)學(xué) 算法，而是包含在構(gòu)成一個(gè)完整的技術(shù)方案中，是運(yùn)用一些數(shù)學(xué)方法或者數(shù)學(xué)算法來(lái)解決該技術(shù)方案中某些技術(shù)問題，并產(chǎn)生技術(shù)效果。這就是說(shuō)，一項(xiàng)含有計(jì)算機(jī) 程序的發(fā)明創(chuàng)造專利申請(qǐng)，可以給予專利保護(hù)的必要條件有兩個(gè)，一是必須能夠產(chǎn)生技術(shù)效果；二是必須能夠構(gòu)成一個(gè)完整的技術(shù)方案?？傊覈?guó)專利法沒有明確 規(guī)定計(jì)算機(jī)應(yīng)用程序不能給予專利保護(hù)。

二。授予專利權(quán)有哪些要求

授予專利權(quán)的“三性”要求對(duì)專利申請(qǐng)和審查來(lái)說(shuō)都十分重要。根據(jù)我國(guó)專利法第22條規(guī)定，授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。基因?qū)＠脖仨毞稀叭浴?，在?shí)用性上還有更高要求。 新穎性，是指在申請(qǐng)日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國(guó)內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過(guò)、在國(guó)內(nèi)公開使用過(guò)或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過(guò)申請(qǐng)并且記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件中。在理論上，又可以分為絕對(duì)新穎性(不為公眾所知)，相對(duì)新穎性(未被公開使用)?；蛐蛄械男路f性判斷比創(chuàng)造性和實(shí)用性簡(jiǎn)單，往往參照期刊雜志或商務(wù)(或公共)基因銀行公布的信息，如果申請(qǐng)的序列已經(jīng)被部分(或全部)公開，則缺乏新穎性。

創(chuàng)造性，是指同申請(qǐng)日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。在基因領(lǐng)域，考慮到其特殊性，采用參考性判斷方法即引入往往是長(zhǎng)期懸而未決的難題、他人的失敗、商業(yè)上的成功等參考性因素往往能使模糊的創(chuàng)造性判斷清晰化。

實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。簡(jiǎn)單的說(shuō)，實(shí)用性就是指產(chǎn)業(yè)上能夠應(yīng)用，在基因工程領(lǐng)域，測(cè)序技術(shù)相當(dāng)發(fā)達(dá)，一天就可以測(cè)出很多基因序列，但功能的研究確是很復(fù)雜，隨著專利法對(duì)基因?qū)＠暾?qǐng)要求的提高，只有具有了確定的功能才能提出申請(qǐng)。在實(shí)際上，我國(guó)基因?qū)＠趯?shí)用性上存在著問題，在基因?qū)＠暾?qǐng)浪潮背后存在著一定的質(zhì)量問題，這是值得憂慮的。另外，還有一個(gè)再現(xiàn)性問題，這往往歸為實(shí)用性的一部分。