一、假冒專利怎樣認(rèn)定

經(jīng)過多年的討論和研究，2001年7月1日起實施的新《專利法實施細(xì)則》增加了第84條，規(guī)定“下列行為屬于假冒他人專利的行為：

（一）未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標(biāo)注他人的專利號；

（二）未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；

（三）未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；

（四）偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件”。

《專利法實施細(xì)則》的該條規(guī)定的表述，窮盡式地列舉了四種假冒他人專利的行為，即假冒他人專利的行為只能是上述四種行為之一或者其組合。同時，我們可以把構(gòu)成假冒他人專利的行為的要件歸納為：

（一）必須有假冒行為，即未經(jīng)專利權(quán)人許可，以某種方式表明其產(chǎn)品為他人獲得保護(hù)的專利產(chǎn)品，或者其方法為他人獲得保護(hù)的專利方法，從而產(chǎn)生誤導(dǎo)公眾的結(jié)果；

（二）被假冒的必須是他人已經(jīng)取得的、真實存在的專利；

（三）假冒他人專利的行為應(yīng)當(dāng)是一種故意的行為，《專利法實施細(xì)則》第84條所列的四種行為均為故意行為。因此，可以認(rèn)為專利法實施細(xì)則明確界定了假冒他人專利的行為，為正確適用刑法第216條填補了法律上的空白。

仔細(xì)分析前文所例舉的理論上或司法實踐中的那些模糊或錯誤，可以發(fā)現(xiàn)其根源在于混淆了兩對關(guān)系，一是假冒他人專利行為與未經(jīng)許可實施他人專利的行為（即專利侵權(quán)行為）之間的關(guān)系，二是假冒他人專利行為與冒充專利行為之間的關(guān)系。在界定假冒他人專利行為時，必須認(rèn)清這兩對關(guān)系，徹底改變原有的模糊和錯誤理解，嚴(yán)格執(zhí)行罪刑法定原則。

二、如何處罰

1、對為侵犯他人專利權(quán)提供生產(chǎn)經(jīng)營便利條件的，責(zé)令改正。

2、對明知他人實施假冒他人專利行為，而為其提供生產(chǎn)經(jīng)營便利條件的，責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得三倍以下的罰款;沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款。

3、對明知他人以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品或者以非專利方法冒充專利方法，而為其提供生產(chǎn)經(jīng)營便利的，責(zé)令改正并予公告，可以處五萬元以下的罰款。

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