一、如何判定專利侵權行為

對于專利行為的侵權判定，主要包括以下幾個方面：

(一)侵犯的對象應當是在我國享有專利權的有效專利。首先，鑒于專利權的地域性，有效專利一般應當是指獲得國家知識產(chǎn)權局授權的專利。其次，鑒于專利權的時效性，只有在規(guī)定保護期內未因繳費、無效宣告、放棄等原因失效的專利權才是有效專利。需要注意的是，如果一項專利權由于某些原因被宣告無效，則該專利權將被視為自始不存在，因此即使有他人在前已經(jīng)實施也不夠成專利侵權。

(二)有違法行為存在。即行為人未經(jīng)專利權人許可，有以營利為目的實施專利的行為。

需要注意的是，專利法第六十三條規(guī)定了5種不認為是侵權的行為，是專利侵權責任的例外規(guī)定，如果行為人不能舉證以此作為抗辯理由，則應當認定行為人構成專利侵權，并依法承擔責任。

(三)行為人主觀上有過錯。侵權人主觀上的過錯包括故意和過失。所謂故意是指行為人明知自己的行為是侵犯他人專利權的行為而實施該行為;所謂過失是指行為人因疏忽或過于自信而實施了侵犯他人專利權的行為。但也有例外，例如專利法第六十三條第二款就規(guī)定，即使行為人主觀無過錯，也構成專利侵權，只是不承擔賠償責任罷了。

(四)應以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。專利法第十一條規(guī)定：發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權后，除本法另有規(guī)定外，任何人不得實施其專利，而實施即是不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。因此，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的也應是判斷專利侵權的構成要件之一。

二、怎么收集專利侵權證據(jù)

專利權人要收集的證據(jù)，大致有如下幾個方面：

1、有關侵權者情況的證據(jù)。

常言道，知己知彼，百戰(zhàn)百勝。因此，侵權者確切的名稱、地址、企業(yè)性質、注冊資金、人員數(shù)、經(jīng)營范圍等情況，都是專利權人首先應了解的。了解這些情況對專利權人對付專利侵權應采取什么樣的策略是很重要的。

2、有關侵權事實的證據(jù)。構成專利侵權的前提是必須要有侵權行為。因此，證明侵權者確實實施了侵犯專利權的行為的證據(jù)在處理侵權過程中是至關重要的。這些方面的證據(jù)有侵權物品的實物、照片、產(chǎn)品目錄、銷售發(fā)票、購銷合同等。

3、有關損害賠償?shù)淖C據(jù)。

專利權人可以向侵權者要求損害賠償。要求損害賠償?shù)慕痤~可以是專利權人所受的損失。但專利權人要提供證據(jù)，證明因對方的侵權行為，自己專利產(chǎn)品的銷售量減少，或銷售價格降低，以及其他多付出的費用或少收入的費用等損失。

要求損害賠償?shù)慕痤~也可以是侵權者因侵權行為所得的利潤。專利權人要提供證據(jù)，證明侵權者的銷售量、銷售時間、銷售價格、銷售成本及銷售利潤等。以此為依據(jù)，計算侵權者所得的利潤。

要求損害賠償?shù)慕痤~還可以是不低于專利權人與第三人的專利許可證貿(mào)易的專利許可費。為此，專利權人要提供已經(jīng)生效履行的與第三人的專利許可證協(xié)議。

如何收集上述證據(jù)，是外國專利權人比較頭痛的一個問題。

一般來說，有些證據(jù)專利權人可以自己收集，也可委托在中國的合資企業(yè)、獨資企業(yè)或辦事處收集，但最好的辦法是委托中國的專利律師進行侵權調查，收集證據(jù)。中國律師有律師執(zhí)照，懂得法律，調查取證比較方便。

至于侵權者侵權利潤的確切證據(jù)，有時無法得到。在進行訴訟時，可以先提供一些粗略的證據(jù)，待確定專利侵權后，可以請求法院對侵權者進行查帳，以確定侵權利潤。然后，在此基礎上，再計算出侵權者應付的賠償金額。