一、假冒他人專利構(gòu)成專利侵權(quán)嗎

由于《刑法》第216條對(duì)假冒專利罪的規(guī)定是采用空白罪狀形式，假冒他人專利行為的具體界定只能參照有關(guān)法律法規(guī)，即《專利法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定來確定，然而原《專利法》第63條規(guī)定為：“假冒他人專利的，依照本法第60條的規(guī)定處理”，該第60條的規(guī)定只涉及未經(jīng)許可實(shí)施他人專利的行為，即專利侵權(quán)行為。因此，難免造成了對(duì)假冒他人專利行為與專利侵權(quán)行為兩者關(guān)系的混淆。對(duì)兩者關(guān)系的混淆具體可歸納為兩個(gè)方面，一是認(rèn)為假冒他人專利行為必須要以未經(jīng)許可實(shí)施了他人的專利為前提，即“假冒必侵權(quán)”；二是認(rèn)為未經(jīng)許可實(shí)施了他人的專利的行為，必然同時(shí)構(gòu)成假冒他人專利行為，即“侵權(quán)即假冒”。

“假冒不一定侵權(quán)”

對(duì)《專利法》及其實(shí)施細(xì)則修訂后，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法理論界，普遍認(rèn)為假冒他人專利行為與專利侵權(quán)行為是明顯有區(qū)別的。根據(jù)《專利法》第57條的規(guī)定，侵犯專利權(quán)的定義是“未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利”。根據(jù)《專利法》第11條的規(guī)定，“實(shí)施其專利”是指“為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品”，或者“制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品”。至于假冒他人專利行為，《專利法》第58條刪除了原第63條“依照本法第60條（新《專利法》改為第57條）的規(guī)定處理”的表述，并在《專利法實(shí)施細(xì)則》第84條作出明確界定，詳見上文。因此，專利侵權(quán)行為直接侵犯的是《專利法》第11條所規(guī)定的專利權(quán)人的實(shí)施專利的獨(dú)占權(quán)，即其侵犯的客體是專利權(quán)；而假冒他人專利行為直接侵犯的是《專利法》第15條所規(guī)定的專利權(quán)人的標(biāo)記權(quán)，即其侵犯的客體是標(biāo)記權(quán)，同時(shí)，假冒他人專利行為侵害了專利權(quán)人的商譽(yù)，蒙騙公眾，損害公眾利益，侵犯國(guó)家專利管理制度，擾亂正常的市場(chǎng)秩序，具有社會(huì)危害性。

因此，某行為只要符合上述假冒他人專利行為的構(gòu)成要件，屬于《專利法實(shí)施細(xì)則》第84條所規(guī)定的四種行為之一或其組合，即為假冒他人專利行為，而與該行為是否同時(shí)侵犯了他人專利權(quán)沒有必然的聯(lián)系。例如，行為人制造或者銷售的產(chǎn)品并沒有未經(jīng)許可實(shí)施他人專利，甚至采用了自己的專利技術(shù)，但在其產(chǎn)品或產(chǎn)品包裝上未經(jīng)許可使用了他人的專利號(hào)，該行為顯然未構(gòu)成專利侵權(quán)，但構(gòu)成假冒他人專利行為，如果情節(jié)嚴(yán)重，則構(gòu)成假冒專利罪。

當(dāng)然，假冒他人專利行為與專利侵權(quán)行為在實(shí)踐中往往會(huì)出現(xiàn)競(jìng)合。例如，行為人不但未經(jīng)許可實(shí)施了他人專利，而且在其產(chǎn)品或產(chǎn)品包裝上未經(jīng)許可使用了該專利權(quán)人的專利號(hào)，該行為當(dāng)然構(gòu)成假冒他人專利，也顯然構(gòu)成專利侵權(quán)。但并不是因?yàn)榫哂袑＠謾?quán)行為這一前提而構(gòu)成假冒他人專利，而是其符合了假冒他人專利行為的構(gòu)成要件。

因此，假冒他人專利行為不以專利侵權(quán)行為為必要前提，即“假冒不一定侵權(quán)”。假冒他人專利的產(chǎn)品可與他人的專利產(chǎn)品不同，假冒他人專利的方法可與他人的專利方法不同。

二、專利侵權(quán)要承擔(dān)什么責(zé)任

根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，專利侵權(quán)行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括民事責(zé)任、行政責(zé)任與刑事責(zé)任：

（一）行政責(zé)任：對(duì)專利侵權(quán)行為，管理專利工作的部門有權(quán)責(zé)令侵權(quán)行為人停止侵權(quán)行為、責(zé)令改正、罰款等，管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請(qǐng)求，還可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解。

（二）民事責(zé)任：

1、停止侵權(quán)。專利侵權(quán)行為人應(yīng)當(dāng)根據(jù)管理專利工作的部門的處理決定或者人民法院的裁判，立即停止正在實(shí)施的專利侵權(quán)行為。

2、賠償損失。侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照專利權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人獲得的利益確定；被侵權(quán)人所受到的損失或侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，可以參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。

3、消除影響。在侵權(quán)行為人實(shí)施侵權(quán)行為給專利產(chǎn)品在市場(chǎng)上的商譽(yù)造成損害時(shí)，侵權(quán)行為人就應(yīng)當(dāng)采用適當(dāng)?shù)姆绞匠袚?dān)消除影響的法律責(zé)任，承認(rèn)自己的侵權(quán)行為，以達(dá)到消除對(duì)專利產(chǎn)品造成的不良影響。

（三）刑事責(zé)任：依照專利法和刑法的規(guī)定，假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)對(duì)直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。