一、使用在先的技術(shù)會(huì)侵犯專利權(quán)嗎

我國(guó)《專利法》第六十三條第（二）款規(guī)定：“在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。”那么，在專利侵權(quán)訴訟中，對(duì)于企業(yè)依據(jù)該條款提出抗辯的，該如何界定呢？

首先，在先使用行為必須是在該項(xiàng)專利的申請(qǐng)日或優(yōu)先權(quán)日以前。

其次，在先制造產(chǎn)品或者使用的方法，應(yīng)是先用權(quán)人自己獨(dú)立研究完成或者以合法手段取得的，而不是在專利申請(qǐng)日前抄襲、竊取或者以其他不正當(dāng)手段從專利權(quán)人那里獲取的。

再次，先使用人已經(jīng)做好了制造、使用的必要準(zhǔn)備。所謂必要準(zhǔn)備，是指已經(jīng)完成了產(chǎn)品圖紙?jiān)O(shè)計(jì)和工藝文件，已準(zhǔn)備好專用設(shè)備和模具，或者完成了樣品試制等項(xiàng)準(zhǔn)備工作。

第四，僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用。即先用權(quán)人為自身發(fā)展的需要在專利申請(qǐng)日以前已經(jīng)實(shí)施技術(shù)或者外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域內(nèi)自己繼續(xù)實(shí)施。在專利申請(qǐng)日以后以合理的方式，如增加生產(chǎn)線、增設(shè)分廠等，擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模的，仍屬于在原有范圍內(nèi)的實(shí)施。

二、專利在先使用的條件

國(guó)際上一般都把“先用權(quán)”當(dāng)作不能視為侵犯的專利情況之一?！渡虡?biāo)法》第25條規(guī)定，商標(biāo)在中國(guó)政府主辦的或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個(gè)月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)人可以享有優(yōu)先權(quán)。

專利法第六十三條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。在專利申請(qǐng)前就使用專利技術(shù)的人享有的權(quán)利稱為“先用權(quán)”，該行為人一般稱為先用人。

先用權(quán)產(chǎn)生的必要條件是該技術(shù)成果應(yīng)是先用人獨(dú)立研究開(kāi)發(fā)或是通過(guò)其他合法途徑所得。如果以盜竊商業(yè)秘密等非法方式獲得該技術(shù)成果則不產(chǎn)生任何先用權(quán)，行為人還要承擔(dān)法律責(zé)任。