一、如何判斷專利侵權(quán)的損害賠償

專利權(quán)是一種不同于一般有形財產(chǎn)權(quán)的無形財產(chǎn)權(quán)，具有非物質(zhì)性，很難確定其侵權(quán)范圍、損失數(shù)額等。所以，在此談一下專利侵權(quán)案件賠償額的確定標(biāo)準(zhǔn)。

（一）、以專利權(quán)人因侵權(quán)行為受到的實際損失作為損失賠償額

侵權(quán)人侵犯專利權(quán)人的專利，給專利權(quán)人造成的全部經(jīng)濟損失應(yīng)包括以下兩種：

l、侵權(quán)人的侵權(quán)行為使專利權(quán)人的產(chǎn)品銷售量下降而造成的損失。即以專利權(quán)人的專利產(chǎn)品在市場上銷售下降數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的利潤所得之?dāng)?shù)。因此，侵權(quán)人的侵權(quán)行為使得專利權(quán)人所占市場份額、所獲利潤減少，所以，這種利潤的減少，理應(yīng)由侵權(quán)人賠償。

2、侵權(quán)人的侵害專利權(quán)的行為使專利權(quán)人的產(chǎn)品銷售本應(yīng)增加而未增加。一件專利產(chǎn)品剛面市時，其銷售量可能不是很大，但隨著時間的推移，促銷、宣傳工作的展開，消費者會越來越多的接受該產(chǎn)品，其市場占有額也隨之?dāng)U大。當(dāng)侵權(quán)人的侵權(quán)產(chǎn)品進入市場時，專利權(quán)人的產(chǎn)品銷售量可能并未下降，甚至仍舊上升，然而，同以往的銷售量上升率相比卻是減緩了，這時，在計算專利權(quán)人的經(jīng)濟損失時，就要考慮到專利人應(yīng)該增加而未增加的產(chǎn)品銷售額，將該數(shù)額乘以專利產(chǎn)品利潤之?dāng)?shù)作為專利權(quán)人的實際損失計算。

（二）、以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤作為損失賠償額

當(dāng)無法確定侵權(quán)行為給專利權(quán)人造成的損失數(shù)額時，如專利權(quán)人尚未實施專利，也未許可他人實施;專利產(chǎn)品尚未大量生產(chǎn)及全面投入市場;專利權(quán) 人不提供真實數(shù)額，無法采用前述方法計算損失數(shù)額時，則應(yīng)以侵權(quán)人侵權(quán)行為所獲利潤作為損失賠償額，即以侵權(quán)人在市場上的銷售額乘以侵權(quán)人的每件侵權(quán)產(chǎn)品 的利潤作為侵權(quán)人的全部利潤。侵權(quán)人在市場上銷售額由侵權(quán)人提供或通過查詢侵權(quán)人的帳目、聽取證人證言或向稅收、工商了解情況等方法來調(diào)查、查證，以便正確確定侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)額。對侵權(quán)人的利潤可由侵權(quán)人提供，或從原材料價格、生產(chǎn)成本、銷售價格、稅收等方面進行綜合分析、測算、查實。

（三）、以侵權(quán)人生產(chǎn)的侵權(quán)產(chǎn)品總額乘以專利權(quán)人專利產(chǎn)品利潤或同行業(yè)的平均利潤所得之?dāng)?shù)為賠償額。

在知道侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售總數(shù)，但不知其利潤，或?qū)＠麢?quán)人對侵權(quán)人所提供的利潤表示異議、或侵權(quán)人所提供的利潤與核查侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)成本、銷售價格、稅收、原材料價格等情況后所得利潤數(shù)相差甚大時，可以采取該種辦法，以專利權(quán)人的專利產(chǎn)品的利潤與侵權(quán)產(chǎn)品總額相乘之?dāng)?shù)作為損失賠償額。另外，如專利權(quán)人所提供專利產(chǎn)品的利潤明顯不合理或有可能提供虛假情況，則可以侵權(quán)產(chǎn)品的總額乘以同行業(yè)的平均利潤所得之?dāng)?shù)為賠償額。

（四）、以被告的生產(chǎn)規(guī)模等因素確定侵權(quán)賠償額

在司法實踐中經(jīng)常會發(fā)生專利權(quán)人所受損失無法計算，或?qū)＠麢?quán) 人沒有提供真實情況，而且侵權(quán)人也拒絕提供因侵權(quán)而獲利的數(shù)額，且調(diào)查取證因地方保護主義或侵權(quán)人不配合、阻撓而無法獲得真實數(shù)據(jù)時，可以依據(jù)侵權(quán)人的生 產(chǎn)規(guī)模來確定。生產(chǎn)規(guī)模是由設(shè)備、生產(chǎn)時間、工人數(shù)量等因素決定的，所以我們在計算賠償額時，應(yīng)依據(jù)生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品的設(shè)備的數(shù)量，及該設(shè)備的生產(chǎn)能力，生產(chǎn) 工人的數(shù)量，每日、每月生產(chǎn)時間，是采取三班制，還是二班制等方面來計算侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量，再以此數(shù)量來乘以專利權(quán)人的專利產(chǎn)品利潤或同行業(yè)平均利潤所得之?dāng)?shù)為賠償額。

（五）、以不低于專利許可使用費的合理數(shù)額作為損失賠償額

將許可使用合同中的許可使用費作為確定賠償損失的依據(jù)。以專利權(quán)人將其專利許可他人實施時，實際或可能收取的許可使用費作為損失賠償費的最低額。但是，我們要明確，這種計算方法得出的數(shù)額是侵權(quán)人要承擔(dān)的民事責(zé)任，而非雙方當(dāng)事人基于平等，自愿而簽訂的許可使用合同中規(guī)定的許可使用費，是以使用費為依據(jù)的一個推定，這種推定數(shù)額一般應(yīng)比許可使用費高1-6倍。

二、專利侵權(quán)的法定賠償標(biāo)準(zhǔn)

我國目前雖然尚無法定賠償標(biāo)準(zhǔn)，但專利權(quán)的侵權(quán)有其特殊性，不象侵犯財產(chǎn)、人身權(quán)那樣易于確定，侵犯專利權(quán)的證據(jù)較難取證，專利權(quán)人為確定損失賠償數(shù)額要花費大量精力、物力取證、調(diào)查，法院為確定賠償額也要花費大量的精力，所以有必要確定一個法定賠償標(biāo)準(zhǔn)，即由法律明文規(guī)定不法侵害專利權(quán)造成損害的賠償數(shù)額，明確規(guī)定實施了某種侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額是多少。盡早出臺法定賠償標(biāo)準(zhǔn)，對法定賠償標(biāo)準(zhǔn)可綜合侵權(quán)人實施專利侵權(quán)行為的時間長短、侵權(quán)行為的經(jīng)濟影響和社會影響、侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量，所侵害專利的性質(zhì)等因素來確定一個法定賠償數(shù)額。采用上述五種方法計算財產(chǎn)損失時，確定賠償數(shù)額時還應(yīng)考慮專利權(quán)人的其他經(jīng)濟損失，專利權(quán)人的其他經(jīng)濟損失包括因侵權(quán)人產(chǎn)品的無序競爭而造成專利產(chǎn)品價格下跌的損失，以及因侵權(quán)產(chǎn)品粗制濫造使專利產(chǎn)品的聲譽受損而引起的其他損失。因?qū)＠謾?quán)而引發(fā)的訴訟活動的各項支出也應(yīng)計算在專利權(quán)人的損失內(nèi)，應(yīng)由侵權(quán)人負責(zé)賠償。另外，我們還應(yīng)考慮精神損害的賠償數(shù)額。