一、什么是優(yōu)先權(quán)的抵觸申請

抵觸 申請，是指在申請日前由他人向國務(wù)院行政部門提出過申請，并記載在申請日之后公布的專利申請文件中的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蜕暾?。檢索是否存在抵觸申請，是判斷專 利申請是否具備新穎性的重要步驟。被審查的專利申請(簡稱在審申請)和作為對比文件的專利申請 ( 對比文件 ) 的申請日，以及作為對比文件的專利申請是否由他人在中國提出，是判斷對比文件能否成為抵觸申請的重要標(biāo)準(zhǔn)。

二、如何判斷是否是抵觸申請

當(dāng)在審申請和對比文件不涉及優(yōu)先權(quán)時(shí)，抵觸申請的判斷相對簡單。在二者之一或二者均享有本國優(yōu)先權(quán)時(shí)，專利法實(shí)施細(xì)則第 10 條規(guī)定：“除專利法第二十八條和第四十二條規(guī)定的情形外，專利法所稱申請日，有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日”，因此作為判斷抵觸申請標(biāo)準(zhǔn)的申請日將提前到優(yōu)先權(quán) 日，對于這點(diǎn)大家都容易理解。

但是，在審申請或?qū)Ρ任募碛型鈬鴥?yōu)先權(quán)時(shí)，有人認(rèn)為優(yōu)先權(quán)是基于在別國提出的在先申請，當(dāng)時(shí)申請人還沒有向中國提出申請，而判斷抵觸申請的另一標(biāo)準(zhǔn)是限 于他人在中國提出的申請，因而對申請日能否提前到優(yōu)先權(quán)日心存疑慮。

優(yōu)先權(quán)的效力以及涉及優(yōu)先權(quán)時(shí)申請日的變化

要回答以上問題，首先要搞清優(yōu)先權(quán)的由來。優(yōu)先權(quán)原則源自巴黎公約，目的是為了便于締約國國民在本國提出專利或商標(biāo)申請后，向其他締約國提出申請，它是指 申請人在一個(gè)締約國第一次提出申請后，可以在一定期限內(nèi)就同一主題向其他締約國申請保護(hù)，其在后申請與他人在其首次申請日之后就同一主題所提出的申請相 比，享有優(yōu)先的地位?？梢钥闯?，優(yōu)先權(quán)首先源起于外國優(yōu)先權(quán)，而后才擴(kuò)展到本國優(yōu)先權(quán)。我國在 1984 年的《專利法》中僅規(guī)定了外國優(yōu)先權(quán)，而且明確指出：在中國提出申請時(shí)，如果享有優(yōu)先權(quán)，“……以其在外國第一次提出申請之日為申請日?！?1992 年的《專利法》開始加入本國優(yōu)先權(quán)。在審申請或抵觸申請無論享有本國優(yōu)先權(quán)或外國優(yōu)先權(quán)，根據(jù)細(xì)則第 10 條規(guī)定，申請日即優(yōu)先權(quán)日。

但一定要清楚，判斷抵觸申請能否成立時(shí)，僅是以申請日(優(yōu)先權(quán)日)作為判斷的時(shí)間界限，所依據(jù)文本的應(yīng)該是在中國提出的申請的公開文本，從技術(shù)上說，抵觸 申請公開了“同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦汀?，并且是由“他人”申請日，這樣就不會(huì)產(chǎn)生以上疑惑了。