公訴機(jī)關(guān)洪湖市人民檢察院。

被告人彭某，男，1966年11月1日出生于湖北省洪湖市，漢族，專科文化，洪湖市燕窩鎮(zhèn)村鎮(zhèn)建設(shè)服務(wù)中心主任、洪湖市燕窩鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理所原所長，現(xiàn)為洪湖市燕窩鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理所工作人員，住洪湖市燕窩鎮(zhèn)街道七小區(qū)18號(hào)。2018年9月29日因涉嫌犯濫用職權(quán)罪被洪湖市人民檢察院決定不起訴。因涉嫌犯玩忽職守罪，2020年6月5日經(jīng)洪湖市人民檢察院院決定取保候?qū)?，同日由洪湖市公安局?zhí)行；2020年11月4日經(jīng)洪湖市人民法院決定取保候?qū)?，同日由洪湖市公安局?zhí)行。

辯護(hù)人高某

被告人湯某，男，1963年7月26日出生于湖北省洪湖市，漢族，高中文化，中共黨員，2005年2月至2014年4月任洪湖市燕窩鎮(zhèn)國土資源所所長、2014年5月至2019年11月任洪湖市國土資源監(jiān)察局局長，現(xiàn)為洪湖市自然資源和規(guī)劃局工作人員，戶籍所在地洪湖市，住洪湖市新堤街道愛國路國土資源局宿舍。因涉嫌犯玩忽職守罪，2020年6月5日經(jīng)洪湖市人民檢察院決定取保候?qū)?，同日由洪湖市公安局?zhí)行；2020年11月4日經(jīng)洪湖市人民法院決定取保候?qū)彛沼珊楹泄簿謭?zhí)行。

辯護(hù)人宋某

被告人陳某，男，1966年2月4日出生于湖北省洪湖市，漢族，?？莆幕?，中共黨員，2005年2月至2014年5月任洪湖市燕窩鎮(zhèn)國土資源所副所長、2014年6月至2019年12月任洪湖市燕窩鎮(zhèn)國土資源所所長，現(xiàn)為洪湖市燕窩鎮(zhèn)自然資源和規(guī)劃所工作人員，住洪湖市燕窩鎮(zhèn)街道十小區(qū)91號(hào)。因涉嫌犯玩忽職守罪，2020年6月5日經(jīng)洪湖市人民檢察院決定取保候?qū)?，同日由洪湖市公安局?zhí)行；2020年11月4日經(jīng)洪湖市人民法院決定取保候?qū)?，同日由洪湖市公安局?zhí)行。

辯護(hù)人余某

洪湖市人民檢察院以鄂洪檢二部刑訴，起訴書指控被告人彭某、湯某、陳某犯玩忽職守罪，于2020年11月4日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。洪湖市人民檢察院指派檢察員鄢烈武出庭支持公訴，被告人彭某、湯某、陳某及其辯護(hù)人高明、宋先華、余建南到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

洪湖市人民檢察院指控，荊州市委辦公室、市政府辦公室2012年關(guān)于加強(qiáng)村鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理的意見規(guī)定：各土管所加掛村鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理所牌子，增加鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)劃編制與管理以及環(huán)境衛(wèi)生整治、鄉(xiāng)村建設(shè)監(jiān)察等工作職能，鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理業(yè)務(wù)由鄉(xiāng)鎮(zhèn)黨委、政府管理為主。洪湖市機(jī)構(gòu)編制委員會(huì)關(guān)于設(shè)立鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理所的通知規(guī)定：鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理所主要負(fù)責(zé)村鎮(zhèn)規(guī)劃編制與管理、村鎮(zhèn)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、環(huán)境衛(wèi)生、鄉(xiāng)鎮(zhèn)建設(shè)監(jiān)察等工作。洪湖市委辦公室、市政府辦公室關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)城鄉(xiāng)規(guī)劃管理工作的通知規(guī)定：對(duì)違法用地和違法建設(shè)行為，由鄉(xiāng)鎮(zhèn)牽頭，國土、規(guī)劃等部門按照相關(guān)職能，組織力量進(jìn)行查處和制止。

2006年10月至2015年3月，被告人彭某任洪湖市燕窩鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理所所長、村鎮(zhèn)建設(shè)服務(wù)中心主任，負(fù)責(zé)規(guī)劃建設(shè)管理所的全面工作。2005年2月至2014年4月，被告人湯某任洪湖市國土資源所所長，負(fù)責(zé)該所全面工作；被告人陳某任副所長，后于2014年6月至2019年12月任該所所長，負(fù)責(zé)該所土地監(jiān)察工作、全面工作。2012年至今，洪湖市鑫融投資咨詢有限公司業(yè)務(wù)綜合樓項(xiàng)目建設(shè)及員工宿舍樓建設(shè)，在未取得相關(guān)規(guī)劃許可等手續(xù)的情況下，未批先建，且非法占用土地，被告人彭某、陳某、湯某對(duì)上述行為監(jiān)管不力，導(dǎo)致國有土地出讓金損失人民幣49.39萬元。

洪湖市人民檢察院當(dāng)庭出示、宣讀了書證、證人證言、鑒定意見、被告人供述和辯解等相關(guān)證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人彭某、湯某、陳某身為國家機(jī)關(guān)工作人員，玩忽職守，致使國家和人民利益遭受重大損失，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百九十七條，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以玩忽職守罪追究其刑事責(zé)任。被告人彭某、湯某、陳某認(rèn)罪認(rèn)罰，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條的規(guī)定，可以從寬處理。被告人彭某、湯某、陳某自愿如實(shí)供述涉嫌的犯罪事實(shí)，對(duì)指控的犯罪沒有異議，接受刑事處罰，建議對(duì)被告人彭某、湯某、陳某免予刑事處罰。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十六條的規(guī)定，提起公訴，請依法判處。

被告人彭某對(duì)起訴指控的犯罪事實(shí)、罪名均無異議且簽字具結(jié)，在開庭審理過程中亦無異議。

辯護(hù)人高明提出的辯護(hù)意見是，對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人彭某涉嫌玩忽職守罪的犯罪事實(shí)和罪名不持異議，但被告人彭某犯罪情節(jié)輕微，建議法庭對(duì)被告人彭某免予刑事處罰。其主要理由如下：1、根據(jù)職責(zé)法定原則，規(guī)劃部門對(duì)非法占用土地的行為，不負(fù)有管理職責(zé)，因而本案中非法占地導(dǎo)致的土地出讓金損失，與規(guī)劃部門是否履職無直接因果關(guān)系，且土地出讓金咨詢報(bào)告的評(píng)估價(jià)格明顯過高；2、被告人彭某對(duì)鑫融公司申報(bào)規(guī)劃許可證的資料審查不嚴(yán)，是基于對(duì)國土資源所在土地使用證復(fù)印件上加蓋公章的信任，主觀過失不大；3、鑫融公司建設(shè)項(xiàng)目系鎮(zhèn)政府招商引資的合法項(xiàng)目，招商引資的項(xiàng)目未批先建的現(xiàn)象極其普遍，鎮(zhèn)政府也知曉該項(xiàng)目未批先建的情況，彭某的失職行為情有可原；4、被告人彭某在電話通知后主動(dòng)到案，如實(shí)交代了自己的全部犯罪事實(shí)，該情節(jié)構(gòu)成自首，被告人彭某雖然對(duì)自己的行為定性進(jìn)行了辯解，但不影響自首的成立；5、被告人彭某認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處罰；6、本案土地出讓金的損失已挽回，要么是在2016年通過行政處罰決定的方式已挽回，要么是在2019年通過荊州中院裁定將鑫融酒店的全部資產(chǎn)移交給洪湖市國資局的方式已挽回。

被告人湯某對(duì)起訴指控的犯罪事實(shí)、罪名均無異議且簽字具結(jié)，在開庭審理過程中亦無異議。

辯護(hù)人宋先華提出的辯護(hù)意見是，一、被告人湯某無罪。其主要理由如下：1、被告人湯某未玩忽職守。根據(jù)土管法的相關(guān)規(guī)定，國土資源管理部門對(duì)土地的管理職責(zé)只限于未出讓或劃撥的土地，對(duì)已出讓或劃撥的土地應(yīng)由權(quán)利人自行管理，對(duì)已出讓或劃撥的土地的非法占用行為不歸國土資源管理部門監(jiān)管。2、本案損失已在立案前挽回。本案被非法占用的土地已在2016年由國土資源管理部門依行政處罰決定收回，即損失已挽回，本案立案時(shí)已無損失。3、咨詢報(bào)告不能作為本案認(rèn)定損失的依據(jù)。咨詢報(bào)告是對(duì)土地使用權(quán)價(jià)值的評(píng)定，與本案損失無關(guān)，而且評(píng)估設(shè)定的規(guī)劃容積率無規(guī)劃依據(jù)。

二、如果法院認(rèn)定被告人湯某的行為構(gòu)成玩忽職守罪，那么被告人湯某的犯罪情節(jié)輕微，可免予刑事處罰。其主要理由如下：1、被告人湯某僅負(fù)有未能及時(shí)監(jiān)管的責(zé)任，與未履行職責(zé)有區(qū)別。被告人湯某對(duì)鑫融公司違法占用的65平方米土地和1056平方米土地，在立案前已履行了監(jiān)管職責(zé)，其中65平方米土地已在2015年補(bǔ)辦了土地證，1056平方米土地已在2016年4月作出了行政處罰。2、被告人湯某不是不履職，而是履職形式不符合要求。被告人湯某在發(fā)現(xiàn)違法占地行為后，已多次口頭制止，并口頭向上級(jí)匯報(bào)，為此還被毆打多次，說明被告人湯某有履職意愿和行為，僅是履職方式不符合規(guī)定。3、被告人湯某未能按要求履職，所產(chǎn)生的后果和影響較輕。鑫融公司系鎮(zhèn)政府招商引資的合法項(xiàng)目，如按規(guī)定的程序申報(bào)，是可以合法取得商業(yè)用途土地使用證的，故被告人湯某對(duì)該項(xiàng)目監(jiān)管不力所造成的后果和影響較輕。4、被告人湯某具有自首情節(jié)。被告人湯某接到監(jiān)察機(jī)關(guān)的電話后，自行到監(jiān)察機(jī)關(guān)，并如實(shí)供述的行為，依法應(yīng)認(rèn)定為自首，其對(duì)行為性質(zhì)的辯解不應(yīng)影響自首情節(jié)的認(rèn)定。5、被告人湯某認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可從輕處罰。6、本案損失已挽回，可酌情從輕處罰。

被告人陳某對(duì)起訴指控的犯罪事實(shí)、罪名均無異議且簽字具結(jié)，在開庭審理過程中亦無異議。

辯護(hù)人余建南提出的辯護(hù)意見是，一、被告人陳某無罪。其主要理由如下：1、被告人陳某未玩忽職守。具體理由與被告人湯某的辯護(hù)人的辯護(hù)意見一致。2、本案損失已在立案前挽回。在本案立案前的2016年，國土資源局對(duì)鑫融公司已作出責(zé)令其退還超占土地1056.13平方米的行政處罰，洪湖市共興資產(chǎn)經(jīng)營管理有限公司證明已收回鑫融公司被占的土地，因此在本案立案前，被違法占用的土地已收回，無損失可言。3、2016年土地被收回后，若將土地評(píng)估地價(jià)認(rèn)定為出讓金損失的話，那么，因政府對(duì)該宗土地的土地出讓金設(shè)定的掛牌底價(jià)高于評(píng)估價(jià)而未能成交，致使土地出讓金未能收回，與被告人陳某的履職行為沒有因果關(guān)系。4、咨詢報(bào)告與本案損失無關(guān)。咨詢報(bào)告關(guān)于案涉土地的價(jià)格評(píng)估不等同于損失，不應(yīng)作為認(rèn)定本案損失的依據(jù)。

二、如果法院認(rèn)定被告人陳某的行為構(gòu)成玩忽職守罪，那么被告人陳某的犯罪情節(jié)輕微，可免予刑事處罰。其主要理由如下：1、鑫融公司的建設(shè)項(xiàng)目是招商引資的合法項(xiàng)目，對(duì)招商引資的項(xiàng)目允許其對(duì)土地先使用后補(bǔ)辦手續(xù)的現(xiàn)象普遍，因此，被告人陳某對(duì)違法占地行為的監(jiān)管不力，主觀過失較輕。2、被告人陳某系自動(dòng)到案，且如實(shí)供述案件事實(shí)，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首，其對(duì)行為性質(zhì)的辯解，不應(yīng)影響自首的成立。3、被告人陳某認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從寬處罰。4、案涉土地出讓金已有實(shí)現(xiàn)的保障，損失已挽回，被告人陳某的過失所造成的后果已經(jīng)消除，可以從輕處罰。

經(jīng)審理查明：

被告人彭某在任洪湖市燕窩鎮(zhèn)村鎮(zhèn)建設(shè)服務(wù)中心主任、洪湖市規(guī)劃建設(shè)管理所（以下簡稱“燕窩規(guī)劃所”）所長期間，被告人湯某在任洪湖市國土資源所（以下簡稱“燕窩國土所”）所長期間，被告人陳某在任洪湖市國土資源所副所長、所長期間，對(duì)洪湖市鑫融投資咨詢有限公司（以下簡稱鑫融公司）業(yè)務(wù)綜合樓及宿舍樓項(xiàng)目未批先建、非法占地的違法行為，未能在各自職責(zé)范圍內(nèi)正確履職，共同造成國有土地出讓金損失49.39萬元。被告人彭某、湯某、陳某的具體犯罪事實(shí)如下：

2012年8月，洪湖市鑫融投資咨詢有限公司向燕窩鎮(zhèn)政府提出申請，在燕窩鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)建設(shè)一棟10層總建筑面積約5300平方米的業(yè)務(wù)綜合樓，請求按招商引資有關(guān)政策給予優(yōu)惠。2012年9月，時(shí)任鎮(zhèn)長孫某2批示同意相關(guān)部門在職責(zé)范圍內(nèi)予以支持。2012年12月20日，鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓在未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證的情況下正式破土動(dòng)工。在此期間，被告人湯某發(fā)現(xiàn)鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓項(xiàng)目有非法占地行為，予以口頭制止，并遭到過毆打。

2013年元月，燕窩規(guī)劃所收取了該公司5萬元的規(guī)劃配套費(fèi)。隨后，鑫融公司工作人員張某2向燕窩規(guī)劃所遞交了申請補(bǔ)辦《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的相關(guān)申報(bào)材料，包括后經(jīng)查實(shí)加蓋了洪湖市國土資源所公章的虛假國有土地使用證復(fù)印件。燕窩規(guī)劃所所長彭某經(jīng)初審，報(bào)分管鎮(zhèn)領(lǐng)導(dǎo)審簽同意后呈報(bào)洪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局（以下簡稱“規(guī)劃局”）審批。2013年3月，洪湖市發(fā)展和改革局對(duì)鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓建設(shè)項(xiàng)目批復(fù)立項(xiàng)。2013年5月10日，規(guī)劃局為鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓核發(fā)了《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》（副本）。

2013年10月，鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓主體工程完工后，張某2持上述虛假國有土地使用證復(fù)印件等相關(guān)申報(bào)材料，到洪湖市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局（以下簡稱“住建局”）行政服務(wù)中心申請補(bǔ)辦《建筑工程施工許可證》，2013年12月18日，住建局對(duì)該公司未批先建的行為予以1萬元行政處罰，并于2014年元月21日為鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓核發(fā)了《建筑工程施工許可證》。

2014年年初，鑫融公司在未辦理國有土地使用證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證的情況下，在業(yè)務(wù)綜合樓后又開始擅自建設(shè)一棟5層的員工宿舍樓。燕窩規(guī)劃所所長彭某發(fā)現(xiàn)此事后，于2014年4月10日下達(dá)停工通知書，要求張某2必須提供相關(guān)的土地證明。于是張某2私自打印了一份內(nèi)容為“茲有洪湖市鑫融投資咨詢有限公司（張某1），在洪湖市先后購置的土地兩宗面積合計(jì)為1596平方米，用途為商業(yè)用地，其土地證正在辦理合并手續(xù)中。特此證明。證明單位：燕窩國土資源所。時(shí)間：2014年4月22日”的《證明》，然后找到燕窩國土所副所長羅某，在該《證明》上加蓋了燕窩國土所公章，由張某2提交給了燕窩規(guī)劃所，并繼續(xù)組織施工。2014年7月13日，燕窩規(guī)劃所所長彭某再次對(duì)鑫融公司下達(dá)停工通知書，要求其按規(guī)定繳納規(guī)劃配套費(fèi)后，便沒有再繼續(xù)阻止其施工，該宿舍樓于2014年10月完工。

2015年元月20日，洪湖市規(guī)劃局對(duì)鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓項(xiàng)目進(jìn)行驗(yàn)收，核發(fā)了《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。2015年2月9日，洪湖市住建局經(jīng)竣工驗(yàn)收，核發(fā)了《工程竣工驗(yàn)收備案證明書》。

2015年3月20日，燕窩國土所到洪湖市原供銷社部分土地的《建設(shè)項(xiàng)目規(guī)劃條件通知書》（土地用途為商業(yè)用地），該局村鎮(zhèn)科工作人員在審核中發(fā)現(xiàn)申報(bào)地塊與鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓土地使用證復(fù)印件上的地塊相似，便進(jìn)一步到洪湖市國土局核實(shí)，遂發(fā)現(xiàn)鑫融公司先前辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》使用的土地證復(fù)印件系偽造。洪湖市規(guī)劃局于2015年3月24日向洪湖市房產(chǎn)管理局（以下簡稱“房產(chǎn)局”）發(fā)函撤銷了鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》（建字第P20153017、鄂規(guī)工程42108320150005號(hào)）。

根據(jù)國土部門登記和洪湖市供銷合作社聯(lián)合社資產(chǎn)處置資料顯示，鑫融公司負(fù)責(zé)人張某1通過簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，分別于2012年4月16日、2012年10月29日、2013年8月6日、2013年8月16日、2015年9月8日取得了148.5m2、148.5m2、99m2、99m2、99m2的國有土地使用證，總面積共計(jì)594m2，土地性質(zhì)均為城鎮(zhèn)住宅用地。2012年12月20日，鑫融公司開始在上述土地上建設(shè)業(yè)務(wù)綜合樓，至2013年10月主體工程完工，總建筑占地面積為560m2。2014年年初，鑫融公司宿舍樓開始在業(yè)務(wù)綜合樓后建設(shè)，至2014年10月完工，總建筑占地面積為243.5m2。

因公司資金周轉(zhuǎn)需要，張某2準(zhǔn)備將鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓辦理房產(chǎn)證去抵押貸款，2015年9月，張某2將相關(guān)申報(bào)資料遞交到洪湖市房產(chǎn)局申請辦理594m2土地上的鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓房產(chǎn)證，在洪湖市房產(chǎn)局告知張某2其土地證不符合辦證條件不能辦理房產(chǎn)證后，張某2便找燕窩國土所要求補(bǔ)辦鑫融公司建設(shè)用地的招拍掛手續(xù)。

2016年4月，根據(jù)國土部門招拍掛程序要求，由于該宗土地系先建設(shè)后補(bǔ)辦土地招拍掛手續(xù)，按程序需要立案查處其非法占用土地行為后方能組織正常的招拍掛。此時(shí)燕窩國土所才向洪湖市國土資源監(jiān)察局上報(bào)鑫融公司非法占用土地的情況。隨后洪湖市國土資源監(jiān)察局對(duì)鑫融公司非法占地行為進(jìn)行了立案查處。經(jīng)現(xiàn)場勘察，鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓及宿舍樓占地總面積為1650.13平方米，認(rèn)定其非法占用土地1056.13平方米，洪湖市國土資源監(jiān)察局作出收回土地并給予10561.3元罰款的行政處罰。2016年11月30日，洪湖市國土資源局組織對(duì)鑫融公司該宗總面積1650.13平方米的土地進(jìn)行掛牌交易，當(dāng)時(shí)因鑫融公司競買報(bào)價(jià)低于底價(jià)而流掛。2017年3月9日，洪湖市國土資源局再次組織掛牌，但張某1、張某2等人因涉嫌刑事犯罪被公安機(jī)關(guān)羈押，而無法參與摘牌。

2020年4月，經(jīng)湖北置幫房地資產(chǎn)評(píng)估咨詢有限公司對(duì)鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓及宿舍樓占用土地1650.13平方米進(jìn)行價(jià)格評(píng)估，評(píng)估結(jié)果證實(shí)造成國有土地出讓金損失49.39萬元。

根據(jù)湖北省荊州市中級(jí)人民法院2019年12月5日的執(zhí)行裁定，鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓和宿舍樓即鑫融酒店整體資產(chǎn)（含編號(hào)P2021-1的1650.13平方米土地），已移交至洪湖市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理局（以下簡稱“洪湖市國資局”），洪湖市國資局于2020年4月28日批復(fù)將該資產(chǎn)作為資本金注入洪湖市弘某投資開發(fā)有限公司（以下簡稱“洪湖市弘某公司”），洪湖市弘瑞公司已于2021年1月18日提前繳納了專用于該地塊（編號(hào)P2021-1）的土地出讓金的土地保證金50萬元，該宗土地的國有土地出讓金損失49.39萬元可視為已挽回。

2018年9月29日，被告人彭某因涉嫌濫用職權(quán)罪被洪湖市人民檢察院作出不起訴決定；2019年12月12日，被告人彭某因本案及濫用職權(quán)罪他案被依法給予開除黨籍、政務(wù)撤職處分，被告人湯某、陳某因本案被依法給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)、政務(wù)撤職處分。

2018年12月14日，被告人彭某經(jīng)洪湖市監(jiān)察委員會(huì)電話通知后，到洪湖市監(jiān)察委員會(huì)接受調(diào)查，如實(shí)交代了自己的主要犯罪事實(shí)。

2018年12月12日，被告人湯某經(jīng)洪湖市監(jiān)察委員會(huì)電話通知后，到洪湖市監(jiān)察委員會(huì)接受調(diào)查，如實(shí)交代了自己的主要犯罪事實(shí)。

2018年12月13日，被告人陳某經(jīng)洪湖市監(jiān)察委員會(huì)電話通知后，到洪湖市監(jiān)察委員會(huì)接受調(diào)查，如實(shí)交代了自己的主要犯罪事實(shí)。

上述事實(shí)，有以下經(jīng)過庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)予以證實(shí)，本院予以確認(rèn)：

1、被告人彭某、湯某、陳某身份信息，吸收錄用干部審批表、干部情況登記表、干部任免審批表、中共洪湖市委辦公室燕辦文[2015]2號(hào)、[2016]8號(hào)、[2017]6號(hào)、[2018]2號(hào)文件、中共洪湖市國土資源局委員會(huì)洪土資委[2005]3號(hào)、4號(hào)、[2014]14號(hào)文件、中共荊州市國土資源局委員會(huì)荊土資干[2014]21號(hào)、[2015]32號(hào)文件等，分別證明被告人彭某、湯某、陳某身份情況及其任職情況。

2、彭某到案經(jīng)過、湯某到案經(jīng)過、陳某到案經(jīng)過，證明被告人彭某、湯某、陳某分別于2018年12月14日、2018年12月12日、2018年12月13日接到辦案機(jī)關(guān)的電話通知后到案的情況。

3、洪湖市人民檢察院不起訴決定書，證明被告人彭某因涉嫌濫用職權(quán)罪，于2018年9月29日被洪湖市人民檢察院決定不起訴的事實(shí)。

4、中共洪湖市紀(jì)律檢查委員會(huì)洪紀(jì)[2019]67號(hào)、141號(hào)、68號(hào)決定，洪湖市監(jiān)察委員會(huì)洪監(jiān)決字[2019]16號(hào)、17號(hào)文件、荊州市自然資源和規(guī)劃局荊自然資發(fā)[2021]2號(hào)文件，證明被告人彭某因本案及他案被依法給予開除黨籍、政務(wù)撤職處分，被告人湯某、陳某因本案被依法給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)、政務(wù)撤職處分的事實(shí)。

5、洪湖市供銷合作社聯(lián)合社情況說明、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、收據(jù)、記賬憑證，證明洪湖市供銷合作社聯(lián)合社原所屬單位燕窩供銷社，2014年底企業(yè)改制已基本結(jié)束。根據(jù)全市所屬企業(yè)改制后剩余資產(chǎn)狀況，2010年10月市聯(lián)社將全市改制企業(yè)剩余資產(chǎn)移交由洪湖市共興資產(chǎn)經(jīng)營管理有限公司（以下簡稱“洪湖市共興公司”）實(shí)施管理。2014年4月15日，洪湖市共興公司將原燕窩供銷社職工宿舍區(qū)一宗約500平方米空地轉(zhuǎn)讓給張某2、張紅明、鄧儒慶、鄧儒娟、鄧儒姣，土地轉(zhuǎn)讓價(jià)7萬元；2016年1月4日，洪湖市共興公司將原燕窩供銷社職工宿舍區(qū)一宗約400平方米空地轉(zhuǎn)讓給張某1，土地轉(zhuǎn)讓價(jià)5萬元。

6、洪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局情況說明，證明2015年3月發(fā)現(xiàn)鑫融綜合樓建設(shè)項(xiàng)目的土地使用權(quán)證系偽造后，局黨委會(huì)意見：1、收回建設(shè)工程規(guī)劃許可證；2、停止規(guī)劃核實(shí)；3、對(duì)市房產(chǎn)局出函依法撤銷《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》證件；4、出具規(guī)劃條件到國土交易中心辦理土地出讓手續(xù)。

7、洪湖市燕窩鎮(zhèn)人民政府的情況說明，證明張某2辦理鑫融公司綜合樓建房手續(xù)時(shí)，提供的土地使用證為加蓋土管部門公章的復(fù)印件，并承諾“邊某辦”規(guī)劃手續(xù)，后發(fā)現(xiàn)其土地使用證造假的事實(shí)。

8、洪湖市國土資源局關(guān)于荊州中院建議函的復(fù)函，證明洪湖市鑫融酒店在建設(shè)過程中，燕窩國土所工作人員多次口頭制止，張新明多次威脅辱罵并毆打湯某，后國土監(jiān)察局對(duì)其進(jìn)行立案查處，招拍掛流掛的事實(shí)。

9、洪湖市人民政府燕某函[2012]49號(hào)、燕窩政文[2012]37號(hào)、洪湖市發(fā)展和改革局洪某1改發(fā)[2013]10號(hào)文件，證明燕窩鎮(zhèn)人民政府要求辦理鑫融投資公司綜合樓相關(guān)建設(shè)手續(xù)向市規(guī)劃局發(fā)函、向市政府報(bào)告，洪湖市發(fā)展和改革局批復(fù)同意洪湖市鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓建設(shè)項(xiàng)目立項(xiàng)的事實(shí)。

10、辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》審批呈報(bào)表、偽造的鑫融公司洪湖國用（2012）第464號(hào)國有土地使用證復(fù)印件（地類為城鎮(zhèn)商業(yè)用地、使用權(quán)面積1596㎡、加蓋了燕窩國土所公章）、建設(shè)項(xiàng)目現(xiàn)場踏勘意見、宗地圖、洪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局建設(shè)工程許可審批表及申請表、申請書、鑫融公司組織機(jī)構(gòu)代碼證、燕窩鎮(zhèn)人民政府向市消防大隊(duì)出具的函、燕窩鎮(zhèn)鑫融綜合樓總平面圖、洪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局為鑫融綜合樓核發(fā)的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》（副本）、施工圖設(shè)計(jì)文件審查備案單、建設(shè)工程許可證審批單，證明鑫融公司工作人員張某2向燕窩規(guī)劃所遞交申請辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的相關(guān)申報(bào)材料，其中鑫融公司土地使用證復(fù)印件系虛假的，經(jīng)燕窩規(guī)劃所初審、分管鎮(zhèn)領(lǐng)導(dǎo)審簽、洪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局審批，為鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓核發(fā)了《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》（副本）的事實(shí)。

11、洪湖市燕窩國土資源所證明，“茲有洪湖市鑫融投資咨詢有限公司（張某1），在洪湖市先后購置的土地兩宗面積合計(jì)為1596平方米，用途為商業(yè)用地，其土地證正在辦理合并手續(xù)中”。這一《證明》系張某2私自打印并加蓋燕窩國土所公章后提交燕窩規(guī)劃所的事實(shí)。

12、建設(shè)工程規(guī)劃許可證建字第P20153017號(hào)，證明洪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局于2015年1月20日核發(fā)了鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的事實(shí)。

13、《建設(shè)項(xiàng)目規(guī)劃條件通知書》收件單、申請《建設(shè)項(xiàng)目規(guī)劃條件通知書》審核單、洪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局建設(shè)項(xiàng)目規(guī)劃條件通知書、洪湖市勘察測繪院紅某、洪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局關(guān)于撤銷建設(shè)工程規(guī)劃許可證的函，證明洪湖市燕窩國土所到洪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局申報(bào)《建設(shè)項(xiàng)目規(guī)劃條件通知書》，洪湖市城鄉(xiāng)規(guī)劃局經(jīng)審核，發(fā)現(xiàn)鑫融公司先前辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》使用的土地證系偽造，遂向市房產(chǎn)局發(fā)函對(duì)鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》予以撤銷的事實(shí)。

14、洪湖市供銷合作社聯(lián)合社與張某1于2012年9月19日簽訂的土地面積約1230平方米、轉(zhuǎn)讓金額23萬元的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、洪湖市供銷合作社聯(lián)合社關(guān)于原燕窩供銷社資產(chǎn)處置的說明及洪湖市國土資源局地籍檔案資料，證明張某2偽造該土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，燕窩國土所工作人員組織辦證資料后，以張新明名義于2015年9月8日辦理了99平方米城鎮(zhèn)住宅用地土地使用證的事實(shí)。

15、洪湖市機(jī)構(gòu)編制委員會(huì)洪某2編[2011]4號(hào)文件，證明洪湖市機(jī)構(gòu)編制委員會(huì)決定設(shè)立鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理所，鄉(xiāng)鎮(zhèn)（管理區(qū)）規(guī)劃管理所主要負(fù)責(zé)村鎮(zhèn)規(guī)劃編制與管理、村鎮(zhèn)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、環(huán)境衛(wèi)生、鄉(xiāng)鎮(zhèn)建設(shè)監(jiān)察等工作。

16、中共洪湖市委辦公室洪辦發(fā)[2013]1號(hào)文件，證明市委辦公室、市政府辦公室關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)城鄉(xiāng)規(guī)劃管理工作通知要求，對(duì)于違法用地和違法建設(shè)行為，由鄉(xiāng)鎮(zhèn)牽頭，國土、規(guī)劃等部門按照相關(guān)職能，組織力量進(jìn)行查處和制止。

17、中共荊州市委辦公室荊辦發(fā)[2012]13號(hào)文件，證明市委辦公室、市政府辦公室《關(guān)于加強(qiáng)村鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理的意見》要求，各鄉(xiāng)鎮(zhèn)辦事處土管所加掛村鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理所牌子，增加鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)劃編制與管理以及環(huán)境衛(wèi)生整治、鄉(xiāng)村建設(shè)監(jiān)察等工作職能。鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理業(yè)務(wù)由鄉(xiāng)鎮(zhèn)黨委、政府管理為主。

18、洪湖國用（2012）第464號(hào)、洪湖國用（2012）第1617號(hào)、洪湖國用（2013）第1845號(hào)、洪湖國用（2013）第1848號(hào)、洪湖國用（2015）第1758號(hào)國有土地使用證及宗地圖、收購資產(chǎn)協(xié)議書、國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議、土地收購協(xié)議書、土地估價(jià)價(jià)格一覽表、記賬憑證、收據(jù)，證明張某1通過出讓的方式取得了上述五宗土地的土地使用權(quán)，土地性質(zhì)是城鎮(zhèn)住宅，使用面積分別是148.5㎡、148.5㎡、99㎡、99㎡、99㎡，發(fā)證時(shí)間分別是2012年4月16日、2012年10月29日、2013年8月6日、2012年8月16日、2015年9月8日的事實(shí)。

19、洪湖市國土資源局關(guān)于審批國有土地使用權(quán)公開出讓方案的請示、洪湖市國土資源局國有土地使用權(quán)公開出讓方案、洪湖市共興資產(chǎn)經(jīng)營管理有限公司關(guān)于解決原燕窩供銷社企業(yè)改制處置土地的請示、洪湖市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)辦公室關(guān)于洪湖市共興資產(chǎn)經(jīng)營管理有限公司資產(chǎn)處置的批復(fù)、國有土地使用權(quán)收購儲(chǔ)備、受委托處置地塊相關(guān)資料、洪湖市鑫融投資咨詢有限公司掛牌競買申請資料等，證明位于洪湖市的該宗地實(shí)際出讓面積為1650.13平方米，該土地屬供銷社（1056.13平方米）和張某1（594平方米）所有，現(xiàn)由洪湖市土地儲(chǔ)備中心收儲(chǔ)后委托洪湖市土地交易中心進(jìn)行處置。洪湖市鑫融投資咨詢有限公司參與掛牌競買，因競買報(bào)價(jià)低于底價(jià)而流掛。

20、洪湖市燕窩鎮(zhèn)國土資源所的情況說明、違法線索登記表、立案呈報(bào)表、現(xiàn)場勘測筆錄及現(xiàn)場勘測圖、洪湖市國土資源監(jiān)察局關(guān)于洪湖市鑫融投資咨詢有限公司非法占地的調(diào)查報(bào)告、洪湖市國土資源局行政處罰決定書、洪湖市共興資產(chǎn)經(jīng)營管理有限公司的退還土地證明、關(guān)于地上建筑及附著物已處置完畢的證明、洪湖市鑫融投資咨詢有限公司繳納非法占地罰款的票據(jù)、行政處罰決定執(zhí)行記錄、結(jié)案呈報(bào)表，證明洪湖市鑫融投資咨詢有限公司法人代表張某1以出讓方式取得建設(shè)用地使用權(quán)594平方米，土地用途為城鎮(zhèn)住宅用地，2014年，該公司與洪湖市共興資產(chǎn)經(jīng)營管理有限公司簽訂土地轉(zhuǎn)讓合同，將已批準(zhǔn)的594平方米土地旁的一塊國有建設(shè)用地1056.13平方米據(jù)為己有，2016年4月經(jīng)現(xiàn)場勘測，該公司占地總面積1650.13平方米，超出原批準(zhǔn)（594平方米）范圍1056.13平方米。地類為國有建設(shè)用地，用地符合土地利用總體規(guī)劃。鑫融公司非法占地行為經(jīng)洪湖市燕窩國土資源所向洪湖市國土資源監(jiān)察局報(bào)案，洪湖市國土資源監(jiān)察局調(diào)查，洪湖市國土資源局于2016年4月22日作出行政處罰決定書：1、責(zé)令你單位將非法占用的土地1056.13平方米土地十五日內(nèi)退還給洪湖市共興資產(chǎn)經(jīng)營管理有限公司，沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施243.5平方米；2、對(duì)非法占用的1056.13平方米土地按每平方米10元的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款計(jì)人民幣10561.3元。行政處罰決定書已執(zhí)行完結(jié)。

21、洪湖市編制委員會(huì)洪某2編（1995）060號(hào)、洪某2編（1998）45號(hào)文件、洪湖市機(jī)構(gòu)編制委員會(huì)洪某2編[2002]14號(hào)、43號(hào)、洪某2編[2004]20號(hào)、洪湖市人民政府辦公室洪政辦發(fā)[2010]58號(hào)文件，證明洪湖市各鄉(xiāng)鎮(zhèn)國土資源所機(jī)構(gòu)改革、工作職責(zé)、人員分流和定編定崗情況，洪湖市國土資源局下設(shè)機(jī)構(gòu)洪湖市國土資源監(jiān)察局的更名及職責(zé)情況。

22、洪湖市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局關(guān)于鑫融綜合樓建設(shè)項(xiàng)目辦理施工許可和竣工驗(yàn)收備案的情況說明、湖北東某建筑工程有限公司關(guān)于鑫融酒店項(xiàng)目有關(guān)情況的說明、洪湖市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局于2014年1月21日核發(fā)的洪湖市鑫融投資咨詢有限公司鑫融綜合樓《建筑工程施工許可證》、偽造的鑫融公司洪湖國用（2012）第464號(hào)國有土地使用證復(fù)印件（地類為城鎮(zhèn)商業(yè)用地、使用權(quán)面積1596㎡、加蓋了燕窩國土所公章）、鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓建設(shè)工程規(guī)劃許可證（副本）、洪湖市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局洪住建行罰字[2013]第08號(hào)建設(shè)行政處罰決定書及罰沒款票據(jù)、洪湖市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局于2015年2月9日核發(fā)的鑫融綜合樓《湖北省房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案證明書》，證明鑫融公司向洪湖市住建局申請補(bǔ)辦《建筑工程施工許可證》，市住建局對(duì)該公司未批先建的行為予以1萬元行政處罰后，根據(jù)鑫融公司張某2提供的虛假國有土地使用證復(fù)印件等申報(bào)資料，核發(fā)了《建筑工程施工許可證》；隨后，市住建局經(jīng)竣工驗(yàn)收，對(duì)該公司核發(fā)了《工程竣工驗(yàn)收備案證明書》的事實(shí)。

23、洪湖市工商行政管理局提供的洪湖市鑫融投資咨詢有限公司、洪湖市鑫融酒店有限公司企業(yè)基本信息及情況說明，證明洪湖市鑫融投資咨詢有限公司成立于2012年8月3日，法定代表人為張某1，洪湖市鑫融酒店有限公司成立于2015年4月10日，法定代表人為張某2及公司登記注冊的事實(shí)。

24、洪湖市鑫融投資咨詢有限公司關(guān)于要求減免有關(guān)費(fèi)用的申請、燕窩鎮(zhèn)人民政府的批復(fù)，證明鑫融公司提出減免有關(guān)費(fèi)用的申請后，時(shí)任鎮(zhèn)長孫某2批示同意相關(guān)部門在職責(zé)范圍內(nèi)予以支持，鎮(zhèn)政府批復(fù)按照招商引資有關(guān)政策決定按5萬元的標(biāo)準(zhǔn)征收該公司建設(shè)配套費(fèi)的事實(shí)。

25、燕窩規(guī)劃建設(shè)管理所停工通知單，證明鑫融公司的張某2在擅自建設(shè)一棟5層的員工宿舍樓時(shí)，分別于2014年4月10日、2014年7月13日收到燕窩規(guī)劃建設(shè)所的停工通知單的事實(shí)。

26、洪湖市自然資源和規(guī)劃局出具的相關(guān)情況說明，證明原國土資源局對(duì)非法占地案件處理流程及處理方式、原國土資源局關(guān)于公章管理的辦法、原城鄉(xiāng)規(guī)劃局規(guī)劃行政審批流程的規(guī)定、原鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理所執(zhí)法的規(guī)定。

27、燕窩國土資源所工作分工情況，證明燕窩國土資源所2012年度—2014年度湯某主持全面工作，陳某協(xié)助所長抓全面工作，負(fù)責(zé)土地監(jiān)察、工會(huì)、耕地保護(hù)、土地整理工作；2014年度—2018年度陳某主持全面工作。

28、洪湖市人民政府辦公室洪政辦發(fā)[2009]37號(hào)文件、洪湖市國土資源局土地利用管理科的情況說明，證明洪湖市城區(qū)及鄉(xiāng)鎮(zhèn)改變土地用途辦理用地手續(xù)及政府收益的相關(guān)規(guī)定。

29、湖北置幫房地資產(chǎn)評(píng)估咨詢有限公司出具的土地價(jià)格咨詢報(bào)告，證明位于洪湖市地塊的鑫融公司占用土地面積1650.13平方米，改變土地用途補(bǔ)繳地價(jià)款為49.39萬元。

30、湖北省荊州市中級(jí)人民法院（2019）鄂10執(zhí)386號(hào)之一執(zhí)行裁定書、洪湖市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理局洪國資復(fù)字[2020]10號(hào)文件，證明根據(jù)荊州中院的執(zhí)行裁定，洪湖市鑫融酒店整體資產(chǎn)已移交至洪湖市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理局，洪湖市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理局批復(fù)同意將洪湖市鑫融酒店整體資產(chǎn)作為資本金注入洪湖市弘某投資開發(fā)有限公司。

31、湖北省行政事業(yè)單位資金往來結(jié)算票據(jù)、洪湖市弘某投資開發(fā)有限公司承諾書、洪湖市自然資源規(guī)劃局證明，證明洪湖市鑫融酒店該宗地的用地招拍掛手續(xù)正在辦理之中，洪湖市弘某投資開發(fā)有限公司已提前繳納了專用于該宗地的土地出讓金的土地保證金50萬元，已繳納的土地保證金50萬元將抵作該宗地的土地出讓金。

32、證人張某2的證言：洪湖市鑫融投資咨詢有限公司于2012年8月登記注冊，洪湖市鑫融酒店有限公司于2015年4月登記注冊，我以鑫融投資公司的名義新建鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓，用于洪湖市鑫融酒店經(jīng)營及鑫融投資公司的辦公場所。

鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓在2012年12月動(dòng)工時(shí)，沒有辦理相關(guān)建設(shè)手續(xù)，城建辦和國土所也沒有要求我辦理，因?yàn)閯?dòng)工前我征求過城建辦主任彭某及國土所副所長陳某及工作人員我的同學(xué)羅某的意見。建賓館的事我沒有找過湯某，因?yàn)樗皇茄喔C本地人，不太好打商量，我也知道他馬上要調(diào)離燕窩，所以找的是陳某。

彭某告訴我說，要建，一是要土地證，另外還要辦規(guī)劃許可和施工許可等相關(guān)證件，還要繳納城建規(guī)劃配套費(fèi)等，按照我當(dāng)時(shí)的條件是辦不出來的，建議我找黨委政府，通過招商引資政策能夠規(guī)避這些正規(guī)程序，先建后補(bǔ)，另外規(guī)模這么大，估計(jì)要交十幾萬配套費(fèi)，通過招商引資政策可減免配套費(fèi)用。

我將自己準(zhǔn)備將燕窩供銷社1600平方米土地買到手，但尚未在國土部門辦土地權(quán)證，在這塊土地上建鑫融綜合樓的想法告訴了陳某，且提出要求邊某辦證，陳某當(dāng)時(shí)沒提出反對(duì)意見。羅某也表示過會(huì)幫忙。

在動(dòng)工建設(shè)時(shí)，告知過城建和國土部門，城建辦是彭某和孫某1到現(xiàn)場規(guī)劃紅線，國土所也有人到現(xiàn)場指界。

彭某給我建議后，我找了鎮(zhèn)長孫某2和副書記王某，他們同意以招商引資項(xiàng)目的形式上報(bào)，并減免費(fèi)用，后政府批復(fù)同意招商引資項(xiàng)目立項(xiàng)，繳納了5萬元規(guī)劃配套費(fèi)。

鑫融綜合樓動(dòng)工時(shí)，城建辦沒有下達(dá)停工通知書或要求停工，我按彭某的要求組織相關(guān)資料，邊某補(bǔ)辦。

洪湖國用（2012）第464號(hào)國有土地使用證，地類（用途）城鎮(zhèn)商業(yè)用地，使用權(quán)面積1596平方米，這張土地使用證是假證。變造這張假證是由于辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證需要，因我大哥張某1擁有洪湖國用（2012）第464號(hào)國土使用權(quán)證，土地性質(zhì)城鎮(zhèn)住宅用地，土地面積148.5平方米，于是我拿這份148.5平方米的真證，在土地性質(zhì)及土地面積上用打印的紙條更改覆蓋，然后進(jìn)行了復(fù)印，另外復(fù)印了一張宗地圖。2013年元月下旬，我將此復(fù)印件土地證交給彭某和孫某1，他們提出要原件，我說原件給別人抵押了，他們要求國土所蓋章，于是我復(fù)印了幾張找國土所羅某，說急用，羅某隨手交給管公章的蔡某，蔡某在幾張假土地證復(fù)印件上蓋了章。這幾張假土地證復(fù)印件，我在辦規(guī)劃許可證時(shí)向彭某，孫某1提供了一張，在住建局辦建設(shè)工程施工許可證時(shí)也提供了一張。

我辦理規(guī)劃許可證時(shí)，彭某安排孫某1配合我辦證，在辦施工許可證時(shí)，中途市住建局對(duì)我未批先建還處罰了1萬元，鑫融綜合樓2013年年底完工，2014年元月下發(fā)施工許可證。鑫融綜合樓完工后，我就擅自在綜合樓后面的空地上建員工宿舍樓，宿舍樓沒辦理審批手續(xù)，中途彭某找過我，說是違規(guī)建筑，在2014年4月和7月兩次下達(dá)過停工通知書，之后我繳納了一定的配套費(fèi)后，彭某也沒有找過我。

燕窩城建辦資料中有一份燕窩國土所出具的證明，這份證明的內(nèi)容是：茲有洪湖市鑫融投資咨詢有限公司（張某1），在洪湖市先后購置的土地兩宗面積合計(jì)為1596平方米，用途為商業(yè)用地，其土地證正在辦理合并手續(xù)中。特此證明。證明單位：燕窩國土資源所，時(shí)間2014年4月22日。這份證明的內(nèi)容是我打印的，找羅某和蔡某蓋的章，她們也沒多問，我就將證明交給了城建辦。出具這份證明主要是因?yàn)槌墙ㄞk要停工，需要我提供土地使用的證明。

2015年3月登記在張某1名下的一宗99平方米國土使用權(quán)證申報(bào)資料中，有一份洪湖市供銷合作社聯(lián)合社與張某1的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，合同上面積1230平方米，金額23萬元，時(shí)間是2012年9月19日。這是一份假的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，這是我找人偽造的。

我偽造這份合同是準(zhǔn)備將鑫融綜合樓辦房產(chǎn)證后抵押貸款，鑫融綜合樓占地面積560平方米，而我以大哥張某1名義在國土登記只有495平方米，面積不夠。2014年4月我到洪湖市供銷社聯(lián)合社購買了600平方米的土地，但購買這塊土地的轉(zhuǎn)讓合同上沒有張某1的名字，我就沒有以2014年的這份真實(shí)的土地轉(zhuǎn)讓合同去國土部門登記，而是偽造了這份合同到國土部門登記辦證。

我去房產(chǎn)局給綜合樓辦證時(shí)，房產(chǎn)局告訴我說綜合樓的容積率不夠，提供的土地證面積不夠，不能辦證。后經(jīng)咨詢，辦證必須將這1600平方米的土地走招拍掛程序。我在2016年年初又以張某1的名義到供銷社買了剩下的約400平方米的土地，才開始委托陳某到市國土局組織招拍掛手續(xù)，一直到2016年11月底，我參加招拍掛舉牌價(jià)格低于底價(jià)，現(xiàn)場流拍了。于是我又委托陳某組織第二次招拍掛，但我2016年12月21日被公安機(jī)關(guān)羈押，之后的事情就不清楚了。

33、證人張某1（張某2的大哥）的證言：2012年底張某2以鑫融投資公司的名義開始新建鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓，作為洪湖市鑫融酒店經(jīng)營及鑫融投資公司的辦公場所。鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓動(dòng)工時(shí)沒有辦理建設(shè)手續(xù)，相關(guān)的手續(xù)都是后來補(bǔ)辦的。我沒有參與綜合樓建設(shè)過程，手續(xù)是張某2在具體辦。

兩份編號(hào)為洪湖國用（2012）第464號(hào)國有土地使用證，第一份地類（用途）為住宅用地，使用權(quán)面積148.5m2的土地使用證是真實(shí)的，第二份地類（用途）為城鎮(zhèn)商業(yè)用地，使用權(quán)面積1596m2的土地使用證是假的。

34、證人孫某1的證言：我以前在規(guī)劃建設(shè)管理所工作。鑫融酒店及宿舍樓相關(guān)規(guī)劃、建設(shè)許可、用地等手續(xù)都是后續(xù)補(bǔ)辦的。鑫融酒店的事一般是張某2找彭某商談，協(xié)商好后彭某安排張某2找我，我按規(guī)劃局的要求要張某2提供相關(guān)的材料，張某2提供的材料我都審核了的，除了土地證以外都是原件，當(dāng)時(shí)張某2解釋說土地證抵押給銀行了，我說復(fù)印件不行，要國土部門認(rèn)證，后土地證復(fù)印件上蓋了國土所公章，相當(dāng)于國土部門認(rèn)可了，就以為是真證，現(xiàn)在我才知道這個(gè)土地證是假的。

規(guī)劃許可證副本換正本要求土地證有原件，張某2就到國土所出具了一份證明，我和張某2到規(guī)劃局再次審核申報(bào)，2015年1月規(guī)劃局發(fā)放了規(guī)劃許可證正本。2015年年初，規(guī)劃局核實(shí)時(shí)，發(fā)現(xiàn)鑫融綜合樓土地使用權(quán)面積與規(guī)劃核實(shí)的建設(shè)用地不符，就將規(guī)劃許可證正本作廢了。

2015年3月，張某2咨詢他人后，才知道要招拍掛改變用地性質(zhì)，從城鎮(zhèn)住宅用地變更為城鎮(zhèn)商業(yè)用地。彭某安排我組織相關(guān)申報(bào)材料，我填了一份申請《建設(shè)項(xiàng)目規(guī)劃條件通知書》審核單，大概到2016年3月市局才批下來。

2012年底鑫融酒店動(dòng)工時(shí)，沒有辦理規(guī)劃建設(shè)手續(xù)，不符合開工建設(shè)的要求，按照城建辦的職責(zé)，一是應(yīng)該主動(dòng)上門勒令停工，二是要向黨委政府主要領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)相關(guān)情況，三是必須要將違法建設(shè)行為向市局主管部門匯報(bào)。燕窩城建辦沒有這么處置。張某2在2014年年初建設(shè)一棟5層的員工宿舍樓，也沒有辦理規(guī)劃建設(shè)手續(xù)，燕窩城建辦對(duì)其下達(dá)過幾次停工通知書，但是張某2停了幾天就又開工了。

35、證人夏某的證言：我是洪湖市供銷社原主任，供銷社開始改制清算后我負(fù)責(zé)留守。鑫融酒店在動(dòng)工建設(shè)時(shí)存在侵占原供銷社集體土地的行為是客觀存在的，原供銷社對(duì)資產(chǎn)所有權(quán)肯定是有管理上的責(zé)任，但由于改制原因，資產(chǎn)的處置權(quán)上收，土地流轉(zhuǎn)手續(xù)在聯(lián)社辦理，我只是作為留守人員負(fù)責(zé)管理。

36、證人孫某2的證言及情況說明：我是洪湖市原鎮(zhèn)委副書記、鎮(zhèn)長。鑫融業(yè)務(wù)綜合樓項(xiàng)目享受招商引資優(yōu)惠政策經(jīng)過黨委政府集體研究決定，并申報(bào)市政府立項(xiàng)批復(fù)。鑫融業(yè)務(wù)綜合樓建設(shè)配套費(fèi)征收的情況，我在鑫融公司的申請上簽批：同意相關(guān)部門在職責(zé)范圍內(nèi)予以支持。我本人對(duì)其配套費(fèi)的征收沒有表過態(tài)，我沒有對(duì)村鎮(zhèn)建設(shè)規(guī)劃所作過任何征收交待。

鑫融酒店綜合樓項(xiàng)目沒有辦理相關(guān)的規(guī)劃、用地等手續(xù)，都是開工建設(shè)之后，邊某補(bǔ)的。城建規(guī)劃及國土部門的相關(guān)人員沒有向我匯報(bào)過張某2等人非法占地和未批先建的違法行為。從項(xiàng)目申報(bào)起，我就要求相關(guān)職能部門加強(qiáng)監(jiān)管。

37、證人王某的證言及情況說明：我是時(shí)任洪湖市黨委副書記，分管城建工作。城建辦的職責(zé)主要負(fù)責(zé)村鎮(zhèn)規(guī)劃編制與管理、規(guī)劃建設(shè)審批、村鎮(zhèn)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、環(huán)境衛(wèi)生、鄉(xiāng)村建設(shè)監(jiān)察等工作。

張某1和張某2兩兄弟在修建鑫融投資咨詢有限公司辦公樓，附帶用于經(jīng)營高檔酒店，就是現(xiàn)在的鑫融酒店。當(dāng)時(shí)燕窩鎮(zhèn)政府經(jīng)過集體研究后決定將該項(xiàng)目作為招商引資項(xiàng)目上報(bào)。

在開工之前，鑫融酒店綜合樓項(xiàng)目沒有辦理相關(guān)的規(guī)劃、用地等手續(xù)，都是開工建設(shè)之后陸續(xù)補(bǔ)辦的。彭某沒有向我匯報(bào)其監(jiān)管鑫融酒店建設(shè)的情況。我多次跟彭某要求，讓其協(xié)助張某2等人將工程規(guī)劃等相關(guān)手續(xù)盡快補(bǔ)辦出來。

2013年1月，彭某將張某2辦理工程規(guī)劃相關(guān)手續(xù)材料交給我，我簡單看了一下，向彭某了解了一下情況，就在審批表上簽字了，真實(shí)性我沒有審核，我認(rèn)為彭某應(yīng)該審核了后才把材料遞到我這里來。

38、證人李某的證言及情況說明：我是時(shí)任洪湖市副鎮(zhèn)長，分管國土工作。國土所的工作職能有耕地保護(hù)、土地使用登記及執(zhí)行國土部門相關(guān)的法律政策，接待調(diào)解處理涉及土地的來信來訪及糾紛工作等。

鑫融酒店開工時(shí)，張某2等人是否取得了該宗土地商業(yè)使用權(quán)，我不清楚，也沒有人向我匯報(bào)過此事，在2015年時(shí)，陳某跟我匯報(bào)鑫融酒店需要辦證，申請土地用地由住宅用地變更為商業(yè)用地，我才知道張某2等人沒有取得該宗土地的商業(yè)使用權(quán)。對(duì)于鑫融酒店非法占地的行為，國土部門要監(jiān)管，要上報(bào)鎮(zhèn)政府及時(shí)制止，同時(shí)要上報(bào)到洪湖市國土監(jiān)察局進(jìn)行查處。不清楚國土所是否制止過，國土所沒有向我匯報(bào)過，2016年4月上報(bào)國土資源監(jiān)察局立案查處一事，我也不知道，沒有人向我匯報(bào)。

2015年5月左右，陳某拿了一些辦理土地證的審批材料給我，說是張某2以其大哥張某1的名義辦理的一宗土地證審批材料，我看到有陳某的名字，就簽了同意呈報(bào)的意見并簽名，加蓋了政府公章。當(dāng)初簽字審批時(shí)沒有審核材料的真實(shí)性，現(xiàn)在才知道這1230平方米的土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議是假的。張某2偽造虛假土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議辦理土地證是因?yàn)轹稳诰频暾嫉孛娣e超過了其擁有的土地證面積，陳某跟我匯報(bào)說是把超過的部分辦理土地證。

國土所原所長湯某離開燕窩國土所后，我聽社會(huì)上傳言，湯某在燕窩工作期間，張某1對(duì)國土所收取土地協(xié)議出讓金過高不滿，給狠湯某看。當(dāng)時(shí)湯某沒有向我匯報(bào)張某1給狠他看的情況。組織調(diào)查期間，我經(jīng)了解，羅某反映張某1帶著彭某找到辦公室來，指責(zé)湯某收取費(fèi)用過高并指使彭某給狠湯某看，羅某解勸了的。

39、證人羅某的證言及情況說明：我是洪湖市燕窩國土所工作人員，在陳某任所長后我擔(dān)任副所長。張某2和我是初中同學(xué)，2014年4月份左右，張某2拿了一份自己打印的證明來燕窩國土所找我，當(dāng)時(shí)我和蔡某都在辦公室，對(duì)我說城建部門辦證需要材料，必須國土所蓋章，當(dāng)時(shí)我沒有仔細(xì)看材料內(nèi)容，我就要管公章的蔡某在這份材料上加蓋了國土所公章。這份證明的內(nèi)容是：茲有洪湖市鑫融投資咨詢有限公司（張某1），在洪湖市先后購置的土地有兩宗，面積合計(jì)為1596平方米，用途為商業(yè)用地，其土地證正在辦理合并手續(xù)中。特此證明。證明單位：燕窩國土資源所，時(shí)間2014年4月22日。這份證明材料的內(nèi)容不是真實(shí)的，當(dāng)時(shí)主要是因?yàn)閺埬?/span>2對(duì)我們說是為了辦規(guī)劃需要這份證明材料，才同意蓋的國土所公章。主要還是當(dāng)時(shí)自己個(gè)人責(zé)任意識(shí)不強(qiáng)，沒有考慮到原則問題，就很隨性的同意加蓋公章。蓋章的事我沒有告訴過其他人。

鑫融投資公司在洪湖市規(guī)劃局辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證以及在洪湖市住建局辦理建設(shè)工程施工許可證的相關(guān)資料中，均有一份洪湖國用（2012）第464號(hào)國有土地使用證復(fù)印件，均加蓋了燕窩國土所公章，土地使用權(quán)人：洪湖市鑫融投資咨詢有限公司（張某1），土地性質(zhì)為城鎮(zhèn)商業(yè)用地，土地面積1596平方米。這兩份偽造的國有土地使用證復(fù)印件上加蓋的公章應(yīng)該是真實(shí)印章，有可能是張某2找過我加蓋的，但我對(duì)此事沒有印象，我一時(shí)記不清楚。

從2012年至今，洪湖市燕窩國土所的公章都是會(huì)計(jì)蔡某保管，所里公章的管理和使用，都必須報(bào)所長同意后才可以使用。張某2找我和蔡某加蓋國土所公章的事我沒有向所長報(bào)告。

2015年9月登記在張某1名下的一宗面積99平方米，用途為城鎮(zhèn)住宅用地的國有土地使用證申報(bào)資料中有一份洪湖市供銷社聯(lián)合社與張某1的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，這份合同是張某2交給我，我沒有審核這份合同的真實(shí)性，燕窩國土所給張某1辦理這宗99平方米國土使用權(quán)證不符合辦證條件。從2013年元月開工到2016年4月期間，燕窩國土所沒有將鑫融公司非法占地的情況上報(bào)洪湖市國土資源監(jiān)察局。

燕窩國土所對(duì)鑫融酒店土地使用情況的監(jiān)管上存在把關(guān)不嚴(yán)的問題，同意在張某2提供的虛假證件上加蓋公章，造成業(yè)務(wù)綜合樓在不符合申報(bào)條件下到規(guī)劃局辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證，到住建局辦理施工許可證；在張某2提供的虛假證明材料上加蓋公章，造成不良影響；未對(duì)張某2提供的虛假辦證材料認(rèn)真審核，造成張某2在不符合條件的情況下申領(lǐng)國有土地使用權(quán)證。

2012年8月，我和蔡某隨同湯某到市局辦事，中午下班時(shí)張某1要在酒店請我們吃飯，湯某以下午有事不能喝酒婉拒，張某1認(rèn)為湯某沒給他面子，很是不快，只見他黑著臉揚(yáng)長而去。

2012年9月21日，張某1帶著彭某到我所辦土地使用證，張某1認(rèn)為收費(fèi)太高，便示意彭某打湯某，在我和蔡某極力勸阻下沖突得以平息，張某1與彭某當(dāng)即離開了國土所。

40、證人蔡某的證言及情況說明：我是洪湖市燕窩國土所工作人員。洪湖國用（2012）第464號(hào)國有土地使用權(quán)證，地類（用途）城鎮(zhèn)商業(yè)用地，使用權(quán)面積1596平方米，這份國有土地使用證復(fù)印件上加蓋了燕窩國土所的公章，所蓋的公章是我在管理，復(fù)印件上的公章也是真實(shí)的，但這肯定不是我經(jīng)手辦理的。張某2與羅某是同學(xué)關(guān)系，張某2要在這份土地證復(fù)印件上加蓋國土部門公章，我將公章交給羅某，羅某在土地證復(fù)印件上加蓋了國土所的公章，我沒將此事報(bào)告湯某。

2014年5月左右，湯某剛調(diào)離燕窩國土所，張某2拿一份證明來國土所找羅某蓋章，說是為了到城建部門辦證用，羅某要我在證明上蓋章，我就照辦了，這是一份虛假的證明。在出這份證明時(shí)，張某2的鑫融賓館已經(jīng)建成，且確實(shí)在補(bǔ)辦用地手續(xù)，另外張某2也是燕窩本地人，礙于面子我就加蓋了這個(gè)公章。這次蓋章我沒有向陳某所長匯報(bào)。燕窩國土所的公章在使用的時(shí)候向所長匯報(bào)，經(jīng)所長同意后才能使用，一般只有湯某、陳某、羅某及我4人使用。

2015年9月，張某2以張某1的名義辦理99平方米土地證的事，我是按照陳某和羅某的安排辦理的，張某2辦證時(shí)提供的這份1230平方米的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是其偽造的，張某2辦證的材料是羅某給我的，我沒有對(duì)材料仔細(xì)審核。我作為國土所的工作人員，在鑫融酒店非法占地的情況下，為其提供不實(shí)的土地證明，在工作中沒有堅(jiān)持原則，認(rèn)為事情小也沒有向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)。

2012年8月，我和湯某、羅某在市國土局辦完事后在玉沙路碰到了張某1，張某1為辦土地證的事請我們吃飯，湯某沒同意，張某1認(rèn)為湯某不給他面子，臉色就變得難看了，我們趕緊就走了。

2012年9月，張某1到我所辦土地證，一起來的有彭毅豐，張某1站在我們辦公室門口，張某1說我們所里對(duì)他收費(fèi)收高了，就指使彭毅豐打湯某，彭毅豐沖進(jìn)辦公室，我和羅某趕緊攔住彭毅豐，勸說不能打人，彭毅豐就沒打成。

41、證人龍某的情況說明，時(shí)任洪湖市國土資源局副局長，聯(lián)系燕窩國土資源所工作。在他的記憶中，湯某在燕窩任國土所所長期間，因土地監(jiān)察執(zhí)法被打，具體被打的原因、詳細(xì)過程、時(shí)間，他記不太清楚。湯某是否向他匯報(bào)其被打的情況，他記憶不是很清晰，但湯某被打一事他聽說過。

42、證人彭某的情況說明，2012年9月，他和張某1一起去燕窩國土所辦土地證，因?yàn)檗k土地證收費(fèi)過多與湯某發(fā)生沖突，湯某不耐煩，發(fā)脾氣還罵人，所以他就打了湯某一耳光，當(dāng)時(shí)陳所長、羅所長、蔡某在場。

43、證人張某3的情況說明，他于2012年2月開始擔(dān)任規(guī)劃局村鎮(zhèn)科科長，負(fù)責(zé)全市的鄉(xiāng)鎮(zhèn)管理審批工作。鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)劃管理審批是由鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)所和當(dāng)?shù)卣?fù)責(zé)初審，市局負(fù)責(zé)審核后再辦理相應(yīng)的規(guī)劃許可審批。

2013年3月份，燕窩鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理所負(fù)責(zé)人彭某到市局申請辦理鑫融綜合樓項(xiàng)目建設(shè)工程規(guī)劃許可證，根據(jù)呈報(bào)材料他制作了審批單，在科室初審意見中他簽字同意呈報(bào)，分管局長鐘某、局長顏某分別簽字，于2013年5月10日發(fā)放了建設(shè)工程規(guī)劃許可證（副本）。2015年，該項(xiàng)目完工之后，鑫融公司到市局申請規(guī)劃核實(shí)，核實(shí)后發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位的土地使用證與原件不符，立即停止核實(shí)，出具規(guī)劃條件到國土交易中心辦理土地出讓手續(xù)。截止目前，鑫融綜合樓未辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。

44、被告人彭某的供述：我從2006年10月開始擔(dān)任洪湖市城建辦主任，2008年8月城建辦更名為洪湖市燕窩鎮(zhèn)村鎮(zhèn)建設(shè)服務(wù)中心，2012年12月更名為洪湖市規(guī)劃建設(shè)管理所。城建辦的主要職責(zé)就是負(fù)責(zé)全鎮(zhèn)的規(guī)劃與建設(shè)管理工作。

大概是在2012年年初，張某2找我咨詢政策，說他大哥張某1拿了二塊地，準(zhǔn)備建十層賓館，我問土地性質(zhì)，張某2說還沒辦證，我告訴他，按土地現(xiàn)狀肯定是不符合賓館規(guī)劃要求，一是土地要進(jìn)行招拍掛變更為商業(yè)用地，二是要請相關(guān)職能部門，且建設(shè)單位資質(zhì)要達(dá)標(biāo)，三是要辦建設(shè)工程規(guī)劃許可及施工許可，要繳納建設(shè)配套費(fèi)等，張某2問可否邊某辦手續(xù)，有無優(yōu)惠政策，我當(dāng)時(shí)說這樣搞肯定要經(jīng)過政府同意，按照招商引資政策可以，另配套費(fèi)是可以享受優(yōu)惠政策，張某2也問了我找誰可以，我說找分管城建的領(lǐng)導(dǎo)王某及鎮(zhèn)長孫某2。

2012年4月左右，張某2以洪湖市鑫融投資咨詢有限公司的名義向燕窩鎮(zhèn)政府出具了一份申請減免配套費(fèi)的材料，2012年5月，行文回復(fù)批準(zhǔn)減免，按招商引資政策決定按5萬元的標(biāo)準(zhǔn)征收建設(shè)配套費(fèi)。燕窩鎮(zhèn)政府征收5萬元的建設(shè)配套費(fèi)沒有征求我的意見，這是政府行文決定的。孫某2及王某都向我提起過要給予張某2支持，但都沒明確表示如何支持。

鑫融酒店在破土動(dòng)工時(shí)，沒有辦理規(guī)劃建設(shè)手續(xù)，只是找我們城建辦去劃建設(shè)規(guī)劃紅線，當(dāng)時(shí)我?guī)O某1一起去的。鑫融酒店未辦理規(guī)劃建設(shè)手續(xù)，不符合開工建設(shè)的要求。按照城建辦的職責(zé)，一是應(yīng)該主動(dòng)上門勒令停工，二是要向王某及孫某2匯報(bào)此事，三是必須要將違法建設(shè)行為向市局主管單位規(guī)劃局和住建局報(bào)告此事。我沒有將此事向王某及孫某2匯報(bào)，也沒有將鑫融酒店違法建設(shè)行為向市規(guī)劃局和住建局報(bào)告。因?yàn)槭虑皬埬?/span>2就為此事找過我，我也知道鑫融酒店的手續(xù)是邊某補(bǔ)辦，所以在開工后，我就一直督促張某2快速辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證，且在2013年年初，張某2就已經(jīng)開始著手辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證，在2014年年初，這兩個(gè)證件都補(bǔ)辦到位了。

辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證需要市城鄉(xiāng)規(guī)劃局審批辦理，辦理建設(shè)工程施工許可證需要市住建局審批辦理，我們城建辦負(fù)責(zé)上述兩證的初審及組織相關(guān)資料。城建辦辦理上述二證的資料中一部分是我們內(nèi)部審批資料，還有一些就是張某2提供給城建辦的。

鑫融公司辦理規(guī)劃許可證資料中有一份洪湖國用（2012）第464號(hào)國有土地使用證復(fù)印件加蓋了洪湖市國土所及洪湖市鑫融投資有限公司的公章，地類（用途）城鎮(zhèn)商業(yè)用地，使用權(quán)面積1596平方米。這份土地使用權(quán)證復(fù)印件是張某2提供的，這份土地使用權(quán)證的原件中地類（用途）城鎮(zhèn)住宅用地，使用權(quán)面積148.5平方米，復(fù)印件是假的。在張某2向我提供該復(fù)印件時(shí)，我也問了張某2為什么不提供原件，張某2說原件去辦理貸款手續(xù)了，被抵押在銀行拿不出來，當(dāng)時(shí)我也沒有再仔細(xì)核實(shí)此事。在相關(guān)資料組織齊全后，我填制了辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》審批呈報(bào)表，我簽字加蓋公章后報(bào)給了分管領(lǐng)導(dǎo)王某審批簽字加蓋人民政府公章后，就帶著張某2一起到市規(guī)劃局，將這些資料提供給了規(guī)劃局村鎮(zhèn)科科長張某3，辦理了建設(shè)工程規(guī)劃許可證。

鑫融公司辦理施工許可證資料中有一份洪湖國用（2012）第464號(hào)國有土地使用證復(fù)印件加蓋了洪湖市國土所公章，地類（用途）城鎮(zhèn)商業(yè)用地，使用權(quán)面積1596平方米。這份土地證復(fù)印件也是張某2提供的，但這份資料的申報(bào)工作不是我具體經(jīng)手，是我安排孫某1協(xié)助張某2到住建局辦理的。

按照城建辦向上申報(bào)的職責(zé)規(guī)定，應(yīng)該要對(duì)申報(bào)資料的真實(shí)性進(jìn)行審核，我沒有對(duì)燕窩國土所出具此份土地證的真實(shí)性進(jìn)行核實(shí)。由于張某2在建設(shè)中，也沒有人對(duì)鑫融酒店的土地使用狀況提出過爭議，另一方面還是出于人情觀念，過于相信張某2，所以才沒有進(jìn)一步核實(shí)此事。

張某2在2014年年初鑫融酒店主樓后建設(shè)一棟5層的員工宿舍樓，也沒有在城建辦辦理規(guī)劃建設(shè)手續(xù)。宿舍樓在動(dòng)工時(shí)，我找過張某2制止過此事，也安排人下達(dá)過停工通知書，沒有制止下來，此樓為違法建筑。城建辦對(duì)這棟違法建筑應(yīng)該及時(shí)上報(bào)燕窩鎮(zhèn)政府，同時(shí)上報(bào)市住建局及規(guī)劃局進(jìn)行查處，追繳配套費(fèi)及補(bǔ)辦相關(guān)規(guī)劃建設(shè)手續(xù)。我沒有將此事向燕窩鎮(zhèn)政府報(bào)告，也沒有向市住建局及規(guī)劃局報(bào)告。當(dāng)時(shí)認(rèn)為我們作為主管部門去制止過，也去停過工，主要還是人情觀念，抱著不好得罪人的心理，我就沒有將此事向上報(bào)告。

洪湖市城建辦的相關(guān)材料中有一份國土所出具的證明，證明內(nèi)容是“茲有洪湖市鑫融投資咨詢有限公司（張某1）在洪湖市先后購置的土地兩宗，面積合計(jì)為1596平方米，用途為商業(yè)用地，其土地證正在辦理合并手續(xù)中。證明單位：燕窩國土資源所（加蓋公章），時(shí)間2014年4月22日?！边@份證明材料也是張某2提供的。這份證明具體是辦什么的我不清楚，當(dāng)時(shí)因?yàn)檫@個(gè)事情我都是安排孫某1協(xié)助張某2辦理的相關(guān)手續(xù)，可找張某2及孫某1核實(shí)。

45、被告人湯某的供述：我在2005年2月至2014年4月任洪湖市燕窩國土所所長，2014年4月開始擔(dān)任洪湖市國土資源監(jiān)察局局長。國土所的工作職能有耕地保護(hù)、土地使用登記、土地監(jiān)察及執(zhí)行國土部門相關(guān)的法律政策。

在2012年底，張某1、張某2等人開工建設(shè)鑫融賓館的時(shí)候，我不知道，張某1等人沒有向我所報(bào)備商業(yè)開發(fā)項(xiàng)目的相關(guān)手續(xù)及材料，也沒有要我們現(xiàn)場勘察劃紅線和指界。我不知道鑫融酒店是作為招商引資項(xiàng)目。

2013年年初，我路過鑫融賓館建設(shè)現(xiàn)場，發(fā)現(xiàn)其建設(shè)規(guī)模很大，我知道張某1等人沒有拿到那么大的土地面積，我就懷疑賓館的建設(shè)存在問題，有非法占地行為，我回所問陳某、羅某等人，都說不知道。2013年2月下旬，我又到鑫融賓館施工現(xiàn)場口頭要求他們停工，第二天上午上班，張某1帶了兩個(gè)馬仔到國土所，張某1一上來就一拳打在我的鼻梁上，打我就是脅迫我，意思是要我不再要求賓館停工。我到李某辦公室匯報(bào)了鑫融酒店非法占地的事情，并說了張某1毆打我的情形，當(dāng)時(shí)李某說由鎮(zhèn)政府、派出所去找張某1，處理張某1打我的事。李某沒有明確說處理非法占地的事情，鎮(zhèn)政府也沒有就張某1非法占地作出處理，也沒有就張某1打我的事給一個(gè)說法。2013年3月中旬，我將鑫融賓館用地的事情再次跟李某匯報(bào)，李某說要我不管了，我就沒有管鑫融酒店用地的事了。我們沒有將鑫融酒店的土地使用情況與城建辦溝通。

按照鑫融酒店的規(guī)模及土地使用性質(zhì)來說，土地性質(zhì)必須走招拍掛程序變更為商業(yè)用地，并補(bǔ)繳一定的土地出讓金，才能具備土地的合法性，酒店到目前屬非法占地。

對(duì)于鑫融酒店非法占地的行為，國土部門肯定要進(jìn)行監(jiān)管，發(fā)現(xiàn)問題后上報(bào)鎮(zhèn)政府及時(shí)制止，同時(shí)要上報(bào)到市國土監(jiān)察局進(jìn)行查處。我多次到鑫融酒店的施工現(xiàn)場口頭要求其停工。在我擔(dān)任所長期間，我只口頭要求現(xiàn)場施工人員停工，沒有采取過書面監(jiān)察方式。我多次口頭向分管領(lǐng)導(dǎo)李某匯報(bào)，李某說通過政府來處理，也沒有下文。

在2012年12月至2014年4月，鑫融酒店的10層主體建筑已經(jīng)完工并投入運(yùn)營，后面的5層宿舍樓也開工建設(shè)，在此期間，我所沒有將其非法占地的行為上報(bào)到洪湖市國土監(jiān)察局。在2013年2月底我被張某1打了之后，我向市國土資源局分管業(yè)務(wù)工作的副局長龍某匯報(bào)了鑫融賓館非法占地的事，我沒有說的很具體，龍某要我在工作上注意。

2016年4月，我任市國土監(jiān)察局局長，鑫融酒店土地要走招拍掛，我說鑫融酒店非法占地的事情已經(jīng)發(fā)生，必須經(jīng)過處理才能走招拍掛程序，所以國土所將鑫融酒店非法占地的事情上報(bào)國土監(jiān)察局，之后國土監(jiān)察局立案查處，并處了罰款。

洪湖市住建局辦理鑫融綜合樓建設(shè)工程施工許可證的資料中有一份國有土地使用權(quán)證復(fù)印件，土地性質(zhì)為城鎮(zhèn)商業(yè)用地，編號(hào)2012第464號(hào)，土地面積1596平方米，加蓋了燕窩國土所的公章。這份土地證復(fù)印件是假的，這不是我經(jīng)手辦理的。洪湖市規(guī)劃局辦理鑫融綜合樓建設(shè)工程規(guī)劃許可證的資料中也有這份假的土地證復(fù)印件，也不是我經(jīng)手辦理的。這兩份相同的假土地證我不清楚是誰經(jīng)手辦理的，在我任職期間，沒有人向我匯報(bào)過此事，我也沒有要求過所里的工作人員做這樣的事。2012年1月至2014年4月，我任燕窩國土所所長，國土所的公章交由會(huì)計(jì)蔡某保管，對(duì)外蓋章必須經(jīng)過我簽字同意后方能使用，否則誰蓋章誰負(fù)責(zé)。

46、被告人陳某的供述及情況說明：我在2005年2月至2014年5月?lián)魏楹袊了彼L，主要負(fù)責(zé)土地監(jiān)察、工會(huì)及黨建工作，2014年6月開始擔(dān)任洪湖市國土所所長。國土所的工作職能有耕地保護(hù)、土地使用登記及執(zhí)行國土部門相關(guān)的法律政策，接待調(diào)解處理涉及土地的來信來訪及糾紛工作等。

我在國土所任副所長期間，對(duì)鑫融酒店的用地情況不是很清楚，任所長后才知道酒店的土地使用狀況，2012年2宗地均為148.5m2,2013年2宗地均為99m2，2015年1宗地為99m2，5宗地共594m2，連在一起。張某1和張某2他們在這5宗土地上建了一棟十層樓的鑫融酒店，酒店占地面積大概560m2左右，該酒店尚未取得商業(yè)用地土地證。

我在任職其間，國土所與城建辦之間沒有溝通酒店的土地使用情況。

大概在2013年，張某2為土地辦證的事曾找過羅某，羅某與張某2是同學(xué)關(guān)系，羅某也為此事找我說過，我當(dāng)時(shí)表示他要求完善土地手續(xù)是好事，畢竟酒店在2012年底已經(jīng)動(dòng)工了，之后的情況我不清楚，一直到我任所長，大概是2015年底，張某2說酒店需要辦理土地登記手續(xù)，由于酒店已經(jīng)建成，該宗土地必須是商業(yè)用地，我就告訴張某2按招拍掛程序進(jìn)行，并安排羅某負(fù)責(zé)配合辦證，由于羅某業(yè)務(wù)欠缺，后期我開始接手幫張某2辦理相關(guān)手續(xù)，2016年10月將這五宗地及周邊共計(jì)1650平方米的土地掛牌，2016年11月30日流拍，準(zhǔn)備第二次招拍掛時(shí)，張某2等人因涉刑事案件被羈押而擱置到今。

按照土地使用及建設(shè)要求，該宗土地必須在國土部門進(jìn)行土地招拍掛，將土地性質(zhì)申報(bào)變更為商業(yè)用地，并補(bǔ)繳一定的土地出讓金，才能具備土地使用的合法性，目前該酒店的建設(shè)狀況屬于非法占地行為。對(duì)于鑫融酒店的非法占地行為，按國土部門的職責(zé)應(yīng)監(jiān)管，發(fā)現(xiàn)問題后上報(bào)燕窩鎮(zhèn)政府及時(shí)制止，同時(shí)上報(bào)到洪湖市國土監(jiān)察局進(jìn)行查處。燕窩國土所沒有對(duì)鑫融酒店的非法占地行為進(jìn)行制止，也沒有向鎮(zhèn)政府匯報(bào)過，鎮(zhèn)政府也沒有要求國土所對(duì)酒店非法占地行為進(jìn)行監(jiān)察。2016年4月之前，張某2在積極的補(bǔ)辦相關(guān)手續(xù)，在此期間，我所沒有將其非法占地的行為上報(bào)到上級(jí)主管部門，2016年4月，我所將鑫融酒店非法占地的事情上報(bào)到洪湖市國土監(jiān)察局，之后市國土監(jiān)察局對(duì)此事進(jìn)行了立案查處，并處了罰款。

在2014年5月份之前，我是副所長，雖然我分管監(jiān)察工作，但國土所其他人均知道此事，時(shí)任所長湯某也知道此事，但由于張某1在比較強(qiáng)勢，大家都覺得不好得罪他，所以都沒有去制止。在我任所長之后，還是這種畏難情緒導(dǎo)致沒有去制止，但張某2在主動(dòng)要求辦理招拍掛手續(xù)后，我也是積極主動(dòng)希望將該宗土地的使用手續(xù)進(jìn)行補(bǔ)辦，讓土地的使用具備合法性。

鑫融酒店2012年動(dòng)工到2014年下半年完工，燕窩國土所沒有將鑫融酒店非法占地的行為上報(bào)到市國土監(jiān)察局，主要是大家都怕得罪張某1，還是個(gè)人責(zé)任意識(shí)不強(qiáng)，才造成這樣的局面。2016年4月將此事上報(bào)到市國土監(jiān)察局，是因?yàn)檫@宗土地要進(jìn)行招拍掛，由于存在非法占地的行為，必須要上報(bào)進(jìn)行查處后方能登記，所以我們才上報(bào)。

鑫融綜合樓在住建局辦理施工許可證和在規(guī)劃局辦理規(guī)劃許可證的相關(guān)資料中，均有一份洪湖國用（2012）第464號(hào)國有土地使用權(quán)復(fù)印件，土地性質(zhì)為城鎮(zhèn)商業(yè)用地，土地面積1596平方米，均加蓋了國土所的公章，這兩份土地證復(fù)印件都是假證，都不是我經(jīng)手辦理的。我不清楚是誰經(jīng)手辦理的，在我任職期間，沒有人向我匯報(bào)過此事，我也沒有要求過所里的工作人員做這樣的事。燕窩城建辦的相關(guān)材料中有一份燕窩國土所出具的證明，證明內(nèi)容是“茲有洪湖市鑫融投資咨詢有限公司（張某1）在洪湖市先后購置的土地兩宗，面積合計(jì)為1596平方米，用途為商業(yè)用地，其土地證正在辦理合并手續(xù)中。證明單位：燕窩國土資源所（加蓋公章），時(shí)間2014年4月22日。”這份證明我之前沒看到過，不是我經(jīng)手辦理的，我不清楚是誰經(jīng)手辦理的，在我任職期間，沒有人向我匯報(bào)過此事，我也沒有要求所里的工作人員辦理過。在我任副所長和所長期間，公章都是交由所里會(huì)計(jì)蔡某在保管，對(duì)外蓋章必須經(jīng)過所長簽字同意后方能使用。平常也沒有在蓋章的事情上發(fā)生大的錯(cuò)誤性事件，也就對(duì)公章的管理比較松懈，造成了上述在虛假證件上蓋章的事情。

酒店動(dòng)工前，張某2找我咨詢過相關(guān)政策，我都是建議張某2辦證后才能動(dòng)工建設(shè)。

2014年下半年，張某2找我和羅某說他的鑫融酒店所使用的土地大于其手中現(xiàn)有的土地證的土地面積，不能辦理鑫融賓館的房產(chǎn)證，并提供了一份張某1向市供銷社購買的原供銷社1230平方米土地的合同，想以張某1的名義辦理這1230平方米的土地證，我跟他說個(gè)人辦證不能超過150平方米。經(jīng)商量，鑫融酒店建筑占地面積約560平方米，張某2和張某1手上只有4本城鎮(zhèn)住宅土地證，一起495平方米，再補(bǔ)辦一份99平方米的城鎮(zhèn)住宅土地證，把560平方米的面積補(bǔ)齊，并要求張某2提供相關(guān)材料。張某2把材料交齊后，我簽字同意并報(bào)分管國土的副鎮(zhèn)長李某簽字，遞交到市國土局辦理土地證，2015年9月，這份99平方米的土地證就辦出來了。

當(dāng)初簽字時(shí)，我沒有對(duì)張某2提供的1230平方米土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議等資料的真實(shí)性進(jìn)行審核，直到現(xiàn)在我才知道這1230平方米的土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議是假的。

我在國土所工作期間，先后負(fù)責(zé)土地監(jiān)察、主持所里全面工作，對(duì)鑫融酒店非法占地的行為沒有及時(shí)制止和上報(bào)，造成不良影響；2015年4月，我沒有認(rèn)真審核張某2提供的虛假土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議等材料，在審核材料上簽字同意，造成張某2以虛假材料領(lǐng)取了99平方米的土地使用權(quán)證。

我知道張某1與湯某發(fā)生矛盾沖突有兩次。第一次大概是2012年8月，我聽我所副所長羅某閑聊中談起，她和我所會(huì)計(jì)蔡某，時(shí)任所長湯某到市局辦事，中午下班時(shí)她們?nèi)艘黄鸪鍪芯执箝T時(shí)，被張某1開車攔住要請她們喝酒吃飯，湯某不肯，張某1認(rèn)為不給他面子，很不高興，臉色難看地駕車走了。

第二次是2012年9月21日，張某1到我所辦土地使用證，一起來的有彭某，在羅某、蔡某辦公室發(fā)生爭吵。我當(dāng)時(shí)的辦公室在最東頭，她的辦公室在最西頭，聽到當(dāng)時(shí)動(dòng)靜后我就跑過來了，但沒有聽到吵鬧聲，也沒有看到有人打架。后來聽說當(dāng)時(shí)湯某與張某1因土地辦證收費(fèi)扯皮，張某1認(rèn)為湯某收費(fèi)高了，心理很不舒服，就要彭某打湯某，羅某、蔡某兩人勸阻后，沒有打成。過后張某1、彭某離開了土管所。

針對(duì)控辯雙方爭議以及本案的焦點(diǎn)問題，結(jié)合本案事實(shí)和證據(jù)，本院綜合評(píng)判如下：

一、關(guān)于被告人湯某、陳某的行為是否構(gòu)成玩忽職守罪的問題。

被告人湯某、陳某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控其犯有玩忽職守罪無異議，被告人湯某、陳某的辯護(hù)人提出二被告人無罪的辯護(hù)意見。具體辯護(hù)意見分析評(píng)判如下：

（一）關(guān)于被告人湯某、陳某的辯護(hù)人辯稱鑫融公司違法占用的是劃拔給洪湖市共興資產(chǎn)管理有限公司使用的國有土地，該違法占地行為不屬自然資源管理部門監(jiān)管職責(zé)范圍，被告人湯某、陳某對(duì)此違法占地行為不負(fù)有監(jiān)管義務(wù)的辯護(hù)意見。本院分析認(rèn)為，《中華人民共和國土地管理法》第77條規(guī)定：“未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地的，由縣級(jí)以上人民政府自然資源管理部門責(zé)令退還非法占用的土地，……超過批準(zhǔn)的數(shù)量占用土地，多占的土地以非法占用土地論處”。依該條文意理解，“非法占用土地”指的是凡未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，占用土地的，即為“非法占用土地”。本案中，鑫融公司未取得批準(zhǔn)而占用洪湖市共興資產(chǎn)管理有限公司使用的土地，屬于土地管理法第77條規(guī)定中未經(jīng)批準(zhǔn)“非法占用土地”的情形。被告人湯某、陳某的辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的辯護(hù)意見，與本案事實(shí)和法律規(guī)定不符，依法不予采納。

（二）關(guān)于被告人湯某、陳某的辯護(hù)人辯稱鑫融公司項(xiàng)目違法占用的土地，已在2016年被自然資源管理部門依法沒收并進(jìn)行了招拍掛，雖然招拍掛未成功，但土地已在立案前收回，未造成損失或損失己挽回的辯護(hù)意見。本院分析認(rèn)為，被占用的土地是否已被國家收回，應(yīng)以國家是否實(shí)際享有占有、使用、處分的權(quán)利為準(zhǔn)。本案中，自然資源管理部門雖然在2016年作出了責(zé)令鑫融公司退還非法占用的土地及沒收地上建筑物的行政處罰，并進(jìn)行了招拍掛，但這僅是自然資源管理部門為鑫融公司補(bǔ)辦合法用地手續(xù)而進(jìn)行的補(bǔ)救措施，鑫融公司項(xiàng)目違法占用的土地實(shí)際上一直由違法占用人所實(shí)際占有和使用，而未被實(shí)際收回。直到2019年荊州市中級(jí)人民法院裁定將鑫融酒店整體資產(chǎn)移交給洪湖市國資局，洪湖市國資局將該資產(chǎn)注入洪湖市弘某公司，并由其出租給第三方時(shí)，鑫融公司被違法占用的土地才真正被國家收回。因此，被告人湯某、陳某的辯護(hù)人辯稱被占用的土地已于2016年被收回，損失已在立案前被挽回或未造成損失的辯護(hù)意見，與本案事實(shí)不符，依法不予采納。

（三）關(guān)于被告人湯某、陳某的辯護(hù)人辯稱咨詢報(bào)告是依假設(shè)的規(guī)劃條件，對(duì)土地使用權(quán)價(jià)值進(jìn)行的評(píng)估，與鑫融公司項(xiàng)目違法占用的土地規(guī)劃條件不相符，且咨詢報(bào)告對(duì)土地價(jià)值的評(píng)估與本案損失無關(guān)，不能作為認(rèn)定損失依據(jù)的辯護(hù)意見。本院分析認(rèn)為，本案損失是超占土地和改變土地用途，給國家造成的土地出讓金損失，也就是被超占土地和改變土地用途后，不同土地用途之間的土地出讓金的差價(jià)，這必然需要對(duì)不同土地用途的土地市場價(jià)格進(jìn)行評(píng)估，以確定差價(jià)。所以，咨詢報(bào)告對(duì)土地市場價(jià)格的評(píng)估與本案損失有關(guān)。本案咨詢報(bào)告不是按假設(shè)的規(guī)劃條件進(jìn)行的評(píng)估，而是按鑫融公司該宗土地的實(shí)際建設(shè)用途和規(guī)劃條件(占地面積1650.13平方米、建筑面積6648.50平方米)，評(píng)估其土地使用權(quán)市場價(jià)格89.44萬元，再扣減原土地用途和規(guī)劃條件的土地使用權(quán)市場價(jià)格40.05萬元后，計(jì)算出該宗土地使用權(quán)出讓金損失49.39萬元，符合本案實(shí)際。故咨詢報(bào)告可作為認(rèn)定本案損失的依據(jù)。被告人湯某、陳某的辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的辯護(hù)意見，與本案事實(shí)和法律規(guī)定不符，依法不予采納。

（四）關(guān)于被告人陳某的辯護(hù)人辯稱2016年土地被收回后，因政府對(duì)該宗土地的土地出讓金設(shè)定的掛牌底價(jià)高于評(píng)估價(jià)而未能成交，土地出讓金未能收回，與陳某的履職無關(guān)的辯護(hù)意見。本院分析認(rèn)為，2016年掛牌不成功與被告人陳某是否履職確實(shí)無因果關(guān)系，但與被告人陳某玩忽職守所造成的損失是否已挽回有關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》第五十三條“經(jīng)批準(zhǔn)的建設(shè)項(xiàng)目需要使用國有建設(shè)用地的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)……提出建設(shè)用地申請，經(jīng)自然資源主管部門審查，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)”、《招標(biāo)拍賣掛牌國有建設(shè)用地使用權(quán)規(guī)定》（國土資源部令第11號(hào)）第十條“市、縣人民政府國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)土地估價(jià)結(jié)果和政府產(chǎn)業(yè)政策綜合確定標(biāo)底或底價(jià)?！薄⒌谑艞l第一款第三項(xiàng)“在掛牌期限內(nèi)無應(yīng)價(jià)者或者競買人的報(bào)價(jià)均低于底價(jià)或者均不符合其他條件的，掛牌不成交。”等的規(guī)定，評(píng)估地價(jià)不等同于土地出讓金底價(jià)，對(duì)掛牌出售的土地出讓金底價(jià)，應(yīng)由縣級(jí)以上人民政府根據(jù)評(píng)估地價(jià)和政府產(chǎn)業(yè)政策綜合確定，在競買人報(bào)價(jià)低于底價(jià)時(shí)，不得確認(rèn)成交。

本案中，自然資源管理部門在2016年對(duì)被非法占用土地的掛牌出售行為，是擬自行挽回土地出讓金損失的行為，那么對(duì)自行挽回土地出讓金損失的掛牌出售行為，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行，只有依法收回了被非法占用土地的土地出讓金，才能確認(rèn)損失已挽回，而未能依法收回土地出讓金，則不能確認(rèn)損失已挽回。本案自然資源管理部門在2016年對(duì)被鑫融公司非法占用的土地，按上述規(guī)定依法確定土地出讓金底價(jià)并掛牌后，因鑫融公司報(bào)價(jià)低于底價(jià)而未能成交，屬未能依法收回土地出讓金的情形，不能據(jù)此確認(rèn)損失已挽回。被告人陳某的辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的辯護(hù)意見，與本案事實(shí)和法律規(guī)定不符，依法不予采納。

綜上，被告人湯某、陳某的辯護(hù)人關(guān)于二被告人無罪的辯護(hù)意見，不符合本案事實(shí)和法律規(guī)定，依法不予采納。

二、關(guān)于被告人彭某、湯某、陳某的行為是否構(gòu)成自首的問題。

被告人彭某、湯某、陳某的辯護(hù)人辯稱，被告人彭某、湯某、陳某是接到監(jiān)委電話后，自行到監(jiān)委報(bào)到的，在監(jiān)委調(diào)查時(shí)，如實(shí)供述了自已的犯罪事實(shí)，應(yīng)構(gòu)成自首的辯護(hù)意見。本院分析認(rèn)為，被告人彭某、湯某、陳某接辦案機(jī)關(guān)洪湖市監(jiān)委電話通知到案后，如實(shí)交待了自己的主要犯罪事實(shí)，同時(shí)認(rèn)為自已的行為雖有失職，但不構(gòu)成犯罪的供述，系被告人彭某、湯某、陳某對(duì)自己行為性質(zhì)的辯解，該辯解依法不影響其自首情節(jié)的認(rèn)定，被告人彭某、湯某、陳某的行為構(gòu)成自首。被告人彭某、湯某、陳某的辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的辯護(hù)意見，符合本案事實(shí)和法律規(guī)定，依法予以采納。

三、關(guān)于本案國有土地出讓金損失是否已經(jīng)挽回的問題。

被告人彭某、湯某、陳某的辯護(hù)人辯稱，根據(jù)荊州市中級(jí)人民法院的執(zhí)行裁定，洪湖市鑫融酒店整體資產(chǎn)（含編號(hào)P2021-1的1650.13平方米土地），已移交至洪湖市國資局，洪湖市國資局又將該資產(chǎn)作為資本金注入洪湖市弘某公司，洪湖市弘瑞公司已于2021年1月18日提前繳納了專用于該地塊（編號(hào)P2021-1）的土地出讓金的土地保證金50萬元，本案國有土地出讓金損失已挽回的辯護(hù)意見。本院分析認(rèn)為，國有土地被非法占用后，給國家造成的是國有土地出讓金的損失，那么只有收回該國有土地出讓金才是已挽回?fù)p失。本案中，被鑫融公司非法占用的土地及鑫融酒店（即鑫融公司）等資產(chǎn)已作為資本金注入洪湖市弘某公司，為完善土地招拍掛出讓手續(xù)，以收回該宗土地的國有土地出讓金，現(xiàn)在洪湖市弘某公司已提前繳納了該宗土地的土地出讓金的土地保證金50萬元，因此，不論是洪湖市弘某公司最后競買成功，還是有他人出價(jià)比洪湖市弘某公司高而競買成功，國家已收到的50萬元土地出讓金的土地保證金都會(huì)抵作該宗地的國有土地出讓金。據(jù)此，在洪湖市弘某公司提前繳納了專用于該地塊的土地出讓金的土地保證金50萬元，已能確保該地塊的國有土地出讓金國家可收到后，即可視為本案國有土地出讓金已挽回。三被告人的辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的辯護(hù)意見，符合本案事實(shí)和法律規(guī)定，依法予以采納。

四、關(guān)于被告人彭某、湯某、陳某的辯護(hù)人辯稱鑫融公司建設(shè)項(xiàng)目系招商引資項(xiàng)目，三被告人監(jiān)管不力的主觀過錯(cuò)較小的辯護(hù)意見。本院分析認(rèn)為，鑫融公司項(xiàng)目系招商引資的合法項(xiàng)目，而招商引資的項(xiàng)目普遍存在未批先建、邊某辦、事后補(bǔ)辦的現(xiàn)象，因這些違規(guī)建設(shè)的招商引資項(xiàng)目通常都會(huì)在開工建設(shè)后陸續(xù)補(bǔ)辦而合法，所以各監(jiān)管部門對(duì)這些違規(guī)的招商引資項(xiàng)目一般都監(jiān)管力度不大。本案中，三被告人在此背景下監(jiān)管不力，其主觀過錯(cuò)較小。三被告人的辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的辯護(hù)意見，符合本案事實(shí)和法律規(guī)定，依法予以采納。

五、關(guān)于被告人彭某的辯護(hù)人所提國有土地出讓金損失與被告人彭某的不履職行為是否有直接因果關(guān)系，且咨詢報(bào)告評(píng)估價(jià)過高的問題。

被告人彭某的辯護(hù)人辯稱，規(guī)劃部門對(duì)非法占用土地的行為不負(fù)有監(jiān)管職責(zé)，因而本案中非法占用土地的土地出讓金損失與規(guī)劃部門是否履職無直接因果關(guān)系，且土地出讓金的咨詢報(bào)告的評(píng)估價(jià)格明顯過高的辯護(hù)意見。本院分析認(rèn)為，本案中非法占用土地的表現(xiàn)形式是通過非法建設(shè)鑫融公司的方式而非法占用土地，規(guī)劃部門雖對(duì)非法占用土地的行為不負(fù)有管理職責(zé)，但對(duì)非法建設(shè)鑫融公司的行為負(fù)有管理職責(zé)，故因未履行對(duì)鑫融公司建設(shè)項(xiàng)目的監(jiān)管，致使土地被占用而造成的土地出讓金損失，與規(guī)劃部門未正確履職有直接因果關(guān)系。另外，咨詢報(bào)告系經(jīng)合法委托，由具備法定資質(zhì)的評(píng)估咨詢機(jī)構(gòu)依規(guī)范程序按市場價(jià)格作出，符合司法鑒定的相關(guān)規(guī)定，且辯護(hù)人未提供相反證據(jù)證明其評(píng)估價(jià)格過高。故咨詢報(bào)告的評(píng)估價(jià)格依法可作為本案認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的辯護(hù)意見，與本案事實(shí)和法律規(guī)定不符，依法不予采納。

六、關(guān)于三被告人存在哪些玩忽職守行為，三被告人的玩忽職守行為與損害結(jié)果之間是否具有刑法上的因果關(guān)系，三被告人在共同犯罪中責(zé)任大小劃分的問題。

本案中，被告人彭某的玩忽職守行為是，在鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓及宿舍樓建設(shè)過程中，對(duì)業(yè)務(wù)綜合樓的違法建設(shè)未制止，對(duì)宿舍樓的違法建設(shè)雖下達(dá)過停工通知書但制止不力，且均未向鎮(zhèn)政府、規(guī)劃局、住建局報(bào)告，未能依法履行職責(zé)，致使鑫融公司項(xiàng)目得以違法建設(shè)；在鑫融公司補(bǔ)辦業(yè)務(wù)綜合樓的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》時(shí)，未認(rèn)真履行初審職責(zé)，致使鑫融公司利用虛假資料取得業(yè)務(wù)綜合樓的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。被告人湯某的玩忽職守行為是，在任職燕窩國土所所長期間，對(duì)鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓非法占用土地的行為，雖在巡查過程中予以過口頭制止并遭到毆打，但未依規(guī)報(bào)告上級(jí)主管部門，對(duì)鑫融公司宿舍樓非法占用土地的行為，未能及時(shí)巡查、制止和報(bào)告，致使鑫融公司非法占地1650.13平方米的行為在其任期內(nèi)未能被查處；對(duì)公章管理的失職行為，負(fù)有監(jiān)管不力的責(zé)任。被告人陳某的玩忽職守行為是，在任職燕窩國土所副所長、所長期間，對(duì)鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓及宿舍樓非法占用1650.13平方米土地的行為，雖在2016年4月上報(bào)市國土資源監(jiān)察局予以查處，但在此之前卻未能及時(shí)巡查、制止和報(bào)告，致使該非法占地行為未能被及時(shí)查處；對(duì)公章管理的失職行為，負(fù)有監(jiān)管不力的責(zé)任。

據(jù)此，被告人彭某、湯某、陳某因上述各自的玩忽職守行為，致使鑫融公司建設(shè)項(xiàng)目未批先建、非法占地，共同造成國有土地出讓金損失49.39萬元的損害結(jié)果，均是三被告人玩忽職守行為與損害結(jié)果之間法律上的實(shí)質(zhì)原因力。因此，三被告人玩忽職守行為與本案損害結(jié)果具有刑法上的因果關(guān)系。

關(guān)于三被告人的責(zé)任大小如何劃分的問題。本院分析認(rèn)為，雖然被告人彭某的職責(zé)是對(duì)建設(shè)項(xiàng)目的監(jiān)管，被告人湯某、陳某的職責(zé)是對(duì)非法占地行為的監(jiān)管，但本案中對(duì)土地的非法占用是通過非法建設(shè)鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓及宿舍樓項(xiàng)目的方式而占用，三被告人在各自職責(zé)范圍內(nèi)都有監(jiān)管的責(zé)任，三被告人中任何一人正確履行了職責(zé)，都不會(huì)產(chǎn)生鑫融公司業(yè)務(wù)綜合樓及宿舍樓項(xiàng)目非法占地的結(jié)果，都不會(huì)造成被非法占用土地的國有土地出讓金的損失。因此，本案中非法占用土地所造成的國有土地出讓金的損失，是由三被告人未能在各自職責(zé)范圍內(nèi)正確履職而共同造成的損害結(jié)果，三被告人各自的玩忽職守行為，均是損害結(jié)果發(fā)生的實(shí)質(zhì)原因力之一。三被告人的責(zé)任基本相當(dāng)，沒有明顯的主次之分，不宜區(qū)分作用大小，應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

本院認(rèn)為，被告人彭某、湯某、陳某身為國家機(jī)關(guān)工作人員，在履行各自職務(wù)過程中，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或不正確履行自己的工作職責(zé)，致使國有土地出讓金損失49.39萬元，其行為均已構(gòu)成玩忽職守罪。被告人彭某、湯某、陳某的玩忽職守行為，均是損害結(jié)果發(fā)生的實(shí)質(zhì)原因力之一，三被告人的玩忽職守行為與本案國有土地出讓金的損失之間具有刑法上的因果關(guān)系。被告人彭某、湯某、陳某的玩忽職守行為，雖然致使國家利益造成了重大損失，但三被告人的玩忽職守行為僅發(fā)生在鑫融公司建設(shè)工程的初始環(huán)節(jié)，縱觀與三被告人玩忽職守行為相關(guān)聯(lián)的洪湖市鑫融公司建設(shè)項(xiàng)目在未取得相關(guān)規(guī)劃許可、未取得土地使用證等手續(xù)的情況下，未批先建，且非法占用土地的整個(gè)過程，依前文庭審查明及證據(jù)表明，涉及規(guī)劃、國土等多個(gè)部門的多人多層級(jí)履職，上述任何一部門的任意一人認(rèn)真履職，都不會(huì)產(chǎn)生鑫融公司未批先建、非法占用土地的事實(shí)，不會(huì)給國家造成國有土地出讓金損失的損害結(jié)果，本案損害結(jié)果的發(fā)生是多因一果。本案損害結(jié)果的發(fā)生，三被告人的玩忽職守行為不是造成該損害結(jié)果直接的、唯一的原因，而是與以上多重介入因素相結(jié)合共同對(duì)損害結(jié)果發(fā)生作用造成的。被告人彭某、湯某、陳某主動(dòng)到案，并如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，系自首，依法予以從輕處罰。被告人彭某、湯某、陳某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法予以從寬處理。本案所造成的經(jīng)濟(jì)損失在案發(fā)后已挽回，依法可對(duì)三被告人酌情從輕處罰。

關(guān)于被告人彭某、湯某、陳某的辯護(hù)人辯稱三被告人的犯罪情節(jié)輕微，建議對(duì)其免予刑事處罰的辯護(hù)意見。本院認(rèn)為，根據(jù)前文分析，被告人彭某、湯某、陳某玩忽職守行為發(fā)生在招商引資的合法項(xiàng)目中，其主觀過錯(cuò)較小，本案損害結(jié)果的發(fā)生系多因一果，所造成的經(jīng)濟(jì)損失在案發(fā)后已挽回，三被告人有自首情節(jié)，且三被告人在共同犯罪中所起作用基本相當(dāng)，故三被告人的犯罪情節(jié)輕微；綜合全案案情和量刑情節(jié)，結(jié)合公訴機(jī)關(guān)對(duì)被告人湯某、陳某免予刑事處罰的量刑建議，可對(duì)被告人湯某、陳某免予刑事處罰。至于被告人彭某是否適宜免予刑事處罰的問題，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件嚴(yán)格適用緩刑、免予刑事處罰若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第二條“具有下列情形之一的職務(wù)犯罪分子，一般不適用緩刑或者免予刑事處罰：……（五）曾因職務(wù)違紀(jì)違法行為受過行政處分的；……。”的規(guī)定，被告人彭某雖有“曾因職務(wù)違紀(jì)違法行為受過行政處分的”情形，但根據(jù)本案案發(fā)前后的社會(huì)反映，綜合全案事實(shí)和量刑情節(jié)，被告人彭某的行為不屬應(yīng)當(dāng)不適用緩刑或者免予刑事處罰的情形；且洪湖市人民檢察院作為公訴機(jī)關(guān)，根據(jù)《意見》第五條的規(guī)定，經(jīng)檢察委員會(huì)討論決定后，認(rèn)為被告人彭某確有必要適用免予刑事處罰，并向本院提出了對(duì)被告人彭某免予刑事處罰的量刑建議；根據(jù)本案審理認(rèn)定的犯罪事實(shí)、認(rèn)罪認(rèn)罰的具體情況，結(jié)合玩忽職守犯罪的法定刑、類似案件的刑罰適用等審查判斷，公訴機(jī)關(guān)的量刑建議并無明顯不當(dāng)；根據(jù)審理認(rèn)罪認(rèn)罰案件的相關(guān)規(guī)定，人民法院在沒有除外情形的情況下，一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院提出的量刑建議；綜上，故可對(duì)被告人彭某免予刑事處罰。據(jù)此，被告人彭某、湯某、陳某的辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的辯護(hù)意見，符合本案事實(shí)和法律規(guī)定，依法予以采納。被告人彭某、湯某、陳某的辯護(hù)人關(guān)于有罪從輕的其他辯護(hù)意見，符合本案事實(shí)和法律規(guī)定，依法予以采納。根據(jù)被告人彭某、湯某、陳某犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第三百九十七條第一款、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第六十一條、第三十七條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條第一款、《最高人民法院、最高人民檢察院<< span="">關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋（一）>》第一條第一款第（二）項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于適用<< span="">中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第三百五十四條、《最高人民法院<< span="">關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋>》第一條、第三條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人彭某犯玩忽職守罪，免予刑事處罰。

二、被告人湯某犯玩忽職守罪，免予刑事處罰。

三、被告人陳某犯玩忽職守罪，免予刑事處罰。