案情簡(jiǎn)介

2013年7月，某市人民檢察院接群眾舉報(bào)稱，該市下屬某縣政協(xié)副主席盧某，在擔(dān)任該縣政府副縣長(zhǎng)、縣政協(xié)副主席期間，利用職務(wù)上便利，收受XXX房地產(chǎn)開發(fā)公司法定代表人趙某、XXX紡織有限公司總經(jīng)理陳某巨額賄賂，為兩人謀取利益。

除上述群眾舉報(bào)被檢察院指控受賄罪外，盧某在被羈押期間如實(shí)供述了他還利用職權(quán)通過他人給仨子女辦假身份證、偽造人事檔案，進(jìn)而安排3人進(jìn)了3家單位的“事業(yè)編”，3人在未實(shí)際工作的情況下，7年吃空餉共計(jì)28.7萬元。

判決結(jié)果

一審判決如下：

盧某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)便利，為請(qǐng)托人趙某承建該縣供電局培訓(xùn)中心及家屬院的項(xiàng)目評(píng)議工作上予以幫助，事后向趙某索要30萬元。另外盧某利用其擔(dān)任該縣政法委書記、縣委常委以及副縣長(zhǎng)的影響力，對(duì)該縣分管城建工作的李某施加影響，安排李某過問陳某所在公司工業(yè)用地轉(zhuǎn)換為商業(yè)用地事宜。為此，盧某從中截留160萬元。以上款合計(jì)190萬元。該市下屬區(qū)人民法院以受賄罪判處盧某有期徒刑6年，并處罰金55萬元。

盧某通過偽造子女檔案，騙取該縣有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的同意，在子女不可能與有關(guān)單位簽訂勞動(dòng)合同的情況下，騙領(lǐng)工資款28.7萬元。該市下屬區(qū)人民法院以詐騙罪判處其有期徒刑4年，并處罰金5萬元。

鑒于盧某主動(dòng)向司法機(jī)關(guān)供述了尚未掌握的罪行，系自首，對(duì)盧某所犯詐騙罪行可從輕處罰。盧某在偵查階段主動(dòng)退繳涉案贓款，可對(duì)其酌情從輕處罰。

最終區(qū)人民法院依法對(duì)盧某決定執(zhí)行有期徒刑9年，并處罰金60萬元。依法追繳盧某受賄犯罪所得款190萬元、詐騙所得款28.7萬元，共計(jì)218萬余元，上繳國(guó)庫。一審宣判后，盧某以其不構(gòu)成受賄罪和詐騙罪為由提出上訴。

二審判決如下：

該市中級(jí)人民法院審理后認(rèn)為，盧某作為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利向趙某索要30萬元；利用本人職權(quán)和地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，向請(qǐng)托人索要160萬元，其行為已構(gòu)成受賄罪，原判定罪準(zhǔn)確。盧某及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見，法院不予采納。

盧某以非法占有為目的，利用職務(wù)便利，偽造子女檔案，騙取公共財(cái)物，其行為已構(gòu)成貪污罪，原判認(rèn)定構(gòu)成詐騙罪，定罪不當(dāng)，應(yīng)予糾正。盧某及其辯護(hù)人提出的其行為不構(gòu)成詐騙罪的上訴理由和辯護(hù)意見成立，法院予以采納。

該市中級(jí)人民法院作出終審判決，維持一審判決中第一項(xiàng)，即盧某犯受賄罪，判處有期徒刑6年，并處罰金55萬元；撤銷一審判決中對(duì)盧某犯詐騙罪的定罪、量刑部分；改判盧某犯貪污罪，判處有期徒刑兩年6個(gè)月，并處罰20萬元；決定執(zhí)行有期徒刑7年，并處罰金75萬元。

律師說法

本案的二次審判，影響最終判決的關(guān)鍵在于公職人員利用職務(wù)便利，偽造子女檔案，騙取公共財(cái)物，其行為是構(gòu)成詐騙罪還是貪污罪含混不清。那什么詐騙罪和貪污罪在定義上以及構(gòu)成要件上存在哪些區(qū)別？

貪污罪：是指國(guó)家工作人員和受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

詐騙罪：(中華人民共和國(guó)刑法第266條)是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。

詐騙罪屬于侵犯財(cái)產(chǎn)罪，侵犯的客體，可以是簡(jiǎn)單客體，也可以是復(fù)雜客體。而貪污罪的客體是復(fù)雜客體，侵犯了國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。詐騙罪在客觀上表現(xiàn)為利用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相等欺騙手段，騙取公私財(cái)物或者財(cái)產(chǎn)性利益的行為。貪污罪在客觀方面，表現(xiàn)為國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。也就是說，貪污罪除了使用騙取手段外，還采用侵吞、竊取等其他手段，而且主要是利用職務(wù)上的便利。詐騙罪的主體是一般主體；貪污罪是特殊主體，即只有具有法定特殊身份或資格的人才能構(gòu)成貪污罪的主體，其他人只能成為本罪的共犯。

盧某作為公職人員利用其職務(wù)便利，偽造子女檔案，騙取公共財(cái)物，其行為滿足貪污罪主體、客體、客觀構(gòu)成要件，所以法院二審撤銷其詐騙罪而改判貪污罪是更具備說服力的。