一、幸福的往事、苦難的現(xiàn)實(shí)
一個(gè)年過(guò)半百的老漢和相仿年齡的老伴兒,他們是老實(shí)巴交、淳樸的農(nóng)民,走了一路風(fēng)雨,看了一路風(fēng)景,在滁州,一個(gè)美麗的安徽小城,幸福的經(jīng)營(yíng)一個(gè)酒店,作為生活的來(lái)源和依賴。他們和絕大多數(shù)共和國(guó)的老人一樣,養(yǎng)兒育女,別無(wú)他求,沐浴著一個(gè)溫暖的家,享受著忙碌和穩(wěn)定的快樂(lè)生活。
而這一切,在2014年7月4日上午7點(diǎn),停止了!停止了!停止了!-------家,和賴以為生的酒店被強(qiáng)拆了!
幸福已成痛苦的追憶,無(wú)家可歸才是迷茫和苦難的現(xiàn)實(shí)。在強(qiáng)拆中老人們被送進(jìn)了醫(yī)院,出院后,老兩口就走上了漫漫的尋求正義之路。天蒼蒼,路茫茫,正義,何時(shí)來(lái)到他們的身邊?
無(wú)數(shù)次來(lái)到北京,無(wú)數(shù)次懷揣著希望。2016年9月,金秋的豐收時(shí)節(jié),老人從北京回到滁州市的家鄉(xiāng)之后,就和我失去了聯(lián)系。從老人的老伴兒知曉,老人竟然被行政拘留了!為什么呢?竟然是“擾亂單位秩序”;而這一切,僅僅是因?yàn)槔先说奖本で笊显L的希望。
這位老人,就這樣在滁州市拘留所里度過(guò)了共和國(guó)的喜慶節(jié)日。2016年10月2日,老人被釋放了。
酒店所用物業(yè)是老人于1993年從滁州市大王鄉(xiāng)政府手中購(gòu)買的(有財(cái)政局開的手續(xù)發(fā)票),同時(shí)也是老人的家,老人和他的家人就安逸的生活在這里。酒店既是老人的晚年依賴,也是老人無(wú)盡的鄉(xiāng)愁。
這是鄉(xiāng)政府開發(fā)建設(shè)的商鋪兩間,不是開發(fā)商開發(fā)的,而是一級(jí)政府賦予的信任和承諾。
自1993年,老人購(gòu)買后就用于經(jīng)營(yíng)至強(qiáng)拆,具有國(guó)家頒布的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照,已合法經(jīng)營(yíng)、依法納稅20多年。
二、強(qiáng)拆粉碎機(jī)、幸福如斷崖
老人在給滁州市領(lǐng)導(dǎo)寫的書面《情況反映》中,是這樣描述的:
2014年4月15日下午4點(diǎn),拆遷部門負(fù)責(zé)人說(shuō):“這一戶,漫天要價(jià)!”(我們沒(méi)有提過(guò)一分錢,只說(shuō)該是我的你給我,不是我的多一分不要,有視頻為證)。
2014年7月4日上午7點(diǎn),市公安局、執(zhí)法局、衛(wèi)生局、開發(fā)區(qū)管委會(huì)等多個(gè)政府職能部門對(duì)本戶進(jìn)行違法強(qiáng)拆(有視頻為證)。
當(dāng)時(shí)我和我的妻子就被拖出去,本人差點(diǎn)死亡,連續(xù)打了3劑強(qiáng)心針才有知覺(jué),連身懷六甲的兒媳婦都被拖拉在地上,造成先兆流產(chǎn)!全家人受傷住院一個(gè)多月(都有醫(yī)院診斷證明)。
我家中的所有財(cái)產(chǎn),包括酒店經(jīng)營(yíng)的各類原料、用具、煙酒、客戶賬本以及整個(gè)家庭的生活用品、穿的、用的、首飾等下落不明,我僅存的財(cái)物就是我身上穿的褲頭、背心、一雙拖鞋!悲慘的情景無(wú)以復(fù)加。
如今我們?nèi)沂チ速囈陨娴姆孔雍蜕?,無(wú)家可歸。
三、法律的公平、律師的分析
老人維權(quán)的行政訴訟,在前任律師的代理下,經(jīng)歷了兩次:
第一次,將滁州市市政府告上了法庭,一路到最高法院,因?yàn)楸桓娌贿m格,被駁回了。
第二次,將滁州市城市管理行政執(zhí)法局告上了法庭,又因?yàn)檫^(guò)了訴訟時(shí)效,一審二審被駁回了。
當(dāng)今年,老人找趙衛(wèi)東律師,作為現(xiàn)任代理律師的時(shí)候,這些都是往事了。
經(jīng)過(guò)認(rèn)真分析,趙衛(wèi)東律師認(rèn)為滁州市城市管理行政執(zhí)法局強(qiáng)制拆主體,其拆除老人的房屋是完全違法的行為。
首先,老人的房屋為合法建筑,完全符合法律法規(guī)的規(guī)定。
(一)該商鋪由鄉(xiāng)政府大約于1991年開發(fā),1993年售賣,完全符合《安徽省村鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理?xiàng)l例》(【實(shí)施日期】1992.04.01,現(xiàn)行有效),為合法建筑。
該《管理?xiàng)l例》第五條規(guī)定:“鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府負(fù)責(zé)本鄉(xiāng)(鎮(zhèn))的村鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理工作。主要職責(zé)是:
(一)貫徹執(zhí)行村鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理的法律、法規(guī);
?。ǘ┙M織編制、申報(bào)和實(shí)施村鎮(zhèn)建設(shè)規(guī)劃;
?。ㄈ┴?fù)責(zé)村鎮(zhèn)環(huán)境保護(hù);
?。ㄋ模┙⒉⒐芾泶彐?zhèn)規(guī)劃建設(shè)檔案?!?span style="line-height: 24px;">
該《管理?xiàng)l例》第六條規(guī)定:“鄉(xiāng)、集鎮(zhèn)、村莊應(yīng)當(dāng)分別編制鄉(xiāng)域總體規(guī)劃、集鎮(zhèn)建設(shè)規(guī)劃和村莊建設(shè)規(guī)劃,縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)?!钡谑畻l規(guī)定:“鄉(xiāng)域總體規(guī)劃的內(nèi)容包括:鄉(xiāng)行政區(qū)域內(nèi)村莊和集鎮(zhèn)的布局、性質(zhì)、規(guī)模、發(fā)展方向;交通、供電、供水、郵電、能源、文教衛(wèi)生等生產(chǎn)和生活服務(wù)設(shè)施的配置;主要生產(chǎn)項(xiàng)目的安排等。”第十六條規(guī)定:“在村鎮(zhèn)范圍內(nèi)新建、擴(kuò)建、改建的建筑物、構(gòu)筑物,必須符合村莊和集鎮(zhèn)的建設(shè)規(guī)劃?!?span style="line-height: 24px;">
按照該《管理?xiàng)l例》上述四條的規(guī)定,鄉(xiāng)政府開發(fā)的房屋應(yīng)當(dāng)是合法建筑,否則不會(huì)開發(fā)并向社會(huì)發(fā)售。
(二)《管理?xiàng)l例》第十七條規(guī)定:“在村莊、集鎮(zhèn)范圍內(nèi)進(jìn)行建設(shè)的單位或個(gè)人,應(yīng)申領(lǐng)建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證?!薄豆芾?xiàng)l例》規(guī)定的清清楚楚,明明白白,只有單位或個(gè)人進(jìn)行建設(shè),才必須申領(lǐng)建設(shè)工程規(guī)劃許可證;但老人的商鋪是由鄉(xiāng)政府開發(fā)的,鄉(xiāng)政府是國(guó)家機(jī)構(gòu),不是單位,更不是個(gè)人,不需要建設(shè)工程規(guī)劃許可證。
所以,老人的商鋪沒(méi)有建設(shè)工程規(guī)劃許可證完全符合法律法規(guī)的規(guī)定,不是違法建筑,而是合法建筑。
其次,滁州市城市管理行政執(zhí)法局適用法律錯(cuò)誤,違法執(zhí)法
(一)滁州市城市管理行政執(zhí)法局適用法律錯(cuò)誤
滁州市城市管理行政執(zhí)法局卻根據(jù)自2008年1月1日起施行的《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》和2011年3月1日起施行的《安徽省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》法律法規(guī)判斷老人的房屋合法性,顯然適用法律錯(cuò)誤。即便是依據(jù)《安徽省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》,其第三十條也規(guī)定:“在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程建設(shè)的,建設(shè)單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)持使用土地的有關(guān)證明文件、建設(shè)工程設(shè)計(jì)方案等材料,向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省人民政府確定的鎮(zhèn)人民政府申請(qǐng)辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證?!蓖瑯右?guī)定,只有單位或個(gè)人進(jìn)行建設(shè),才須申請(qǐng)辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證,而并未規(guī)定政府開發(fā)的建設(shè)工程也須辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。
(二)滁州市城市管理行政執(zhí)法局沒(méi)有權(quán)力認(rèn)定建筑的違法性
《滁州市城市管理相對(duì)集中行使行政處罰權(quán)暫行辦法》第八條規(guī)定:“城市管理行政執(zhí)法機(jī)關(guān)行使以下職權(quán):(一)城鄉(xiāng)規(guī)劃管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的行政處罰權(quán);”
所以,滁州市城市管理行政執(zhí)法局只有行政處罰權(quán),而對(duì)建筑的違法性認(rèn)定不是行政處罰。
根據(jù)《管理?xiàng)l例》第二十四條規(guī)定“在村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi),未按規(guī)劃審批程序批準(zhǔn)或者違反規(guī)劃的規(guī)定進(jìn)行建設(shè),嚴(yán)重影響村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃的,由縣級(jí)人民政府建設(shè)行政主管部門責(zé)令停止建設(shè),限期拆除或者沒(méi)收違法建筑物、構(gòu)筑物和其他設(shè)施;”《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的,由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)”以及《安徽省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第五十四條規(guī)定“違反本條例規(guī)定,未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的,由縣級(jí)以上人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)”,是否違法違章建筑的認(rèn)定權(quán)在城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門,而不是城管局。
城管局只有行政處罰權(quán),沒(méi)有認(rèn)定權(quán)。
(三)南譙區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局沒(méi)有認(rèn)定老人的房屋為違法建筑
根據(jù)滁州市南譙區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局于2013年11月20日對(duì)是滁州市城市管理行政執(zhí)法局作出的《說(shuō)明》:“經(jīng)查找我局現(xiàn)有1993年以來(lái)歷年存檔材料,未查到王仕山戶辦理建房相關(guān)手續(xù)的存檔材料?!?,南譙區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局沒(méi)有作出違法建筑的認(rèn)定,只是證明了沒(méi)有查到王仕山的相關(guān)建房手續(xù):
第一,房屋是由鄉(xiāng)政府建設(shè)的,不是王仕山建設(shè)的,自然不需要王仕山戶辦理建房相關(guān)手續(xù),又如何查得到?
第二,該房屋大約是1991年開始建設(shè)的,而該局的檔案自1993年開始查詢,又如何查得到?
《物權(quán)法》第三十條規(guī)定:“因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的,自事實(shí)行為成就時(shí)發(fā)生效力?!?/p>
老人的房屋由鄉(xiāng)政府合法建造并賣給老人,雖然沒(méi)有登記產(chǎn)權(quán),但是一種事實(shí)行為,根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定,老人享有合法的產(chǎn)權(quán),何來(lái)違法建筑?
四、請(qǐng)記住老人的名字
王仕山,一位善良、老實(shí)、寬厚,歷經(jīng)風(fēng)雨的老人!
王仕山,一位依舊走在艱難維權(quán)路上的老人!
王仕山,我們,祝福你!
