一、提起工程拖欠訴訟的必要條件
1、準確選擇被告
在提起訴訟之時只要選擇發(fā)包人、承擔連帶責任保證擔保方式的任何當事人,包括一人或幾人作為被告或共同被告均可,選擇的首要標準或前提條件是具有“支付能力”。
2、證據(jù)資料必須充分
建設工程施工合同因為周期長、投資大,大多數(shù)為隱蔽工程及專業(yè)性強等原因,合同法律關(guān)系比較復雜,而且糾紛一旦產(chǎn)生,業(yè)主方常以質(zhì)量、工期等進行反索賠抗辯,更加增加了訴訟的難度,所以我們在訴訟前必須花最大的精力收集、整理、分析證據(jù)資料,站在被告的、法官的角度多層次、多方位地進行全面分析,做到“知己知彼”,切忌盲目起訴。
3、準確合理的訴訟請求
自《合同法》及2002年6月20日,最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于建筑工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》法釋(2002)16號(下稱簡稱《批復》)頒布實施以來各地法院已經(jīng)有許多判例說明,拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)是可以作為一項獨立的訴訟請求提出的,所以為保障訴訟后利益的最大化,當事人提起拖欠承包工程款訴訟請求時,盡量同時提出拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)這一請求。
4、訴訟請求的范圍
通過大量的案件分析發(fā)現(xiàn),當事人在提起訴訟時,訴訟請求僅為工程款和(或)利息,再加案件訴訟費,很少提及違約金、律師費、停工、窩工、倒運、機械設備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。在訴訟案件中,只要當事人能夠舉證,法院是支持違約金、律師費、停工、窩工、倒運、機械設備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用的。違約金、律師費等少有請求,這主要的原因是:承包方認為在目前“買方市場”的環(huán)境中,“買方”只要支付了工程款就已經(jīng)萬幸了。在建筑市場利潤率越來越低的情況下,我們必須據(jù)理力爭。
二、工程拖欠訴訟的注意事項
1、認識拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)的法定性,打消合同沒有約定的顧慮
承包人拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán),是指由《合同法》第286條規(guī)定的,在發(fā)包人不能按合同約定支付拖欠承包工程款,又經(jīng)合法催告,發(fā)包人逾期不支付時,除按照建設工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣外,承包人在拖欠承包工程款范圍內(nèi)就該工程折價或拍賣的價款享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
2、注意行使權(quán)利的期限和合理有效的催告
《批復》第四條規(guī)定,“建設工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。”這一規(guī)定為承包人優(yōu)先權(quán)的行使限定了一定的期間。
3、注意合同中關(guān)于工程結(jié)算和付款期限的約定
《批復》第四條規(guī)定,“建設工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算?!痹撘?guī)定提出了承包人保護優(yōu)先權(quán)的申請期限的問題,應當引起承包人的高度重視。
