一、什么是最高額保證

最高額保證，就是指保證人和債權(quán)人簽訂一個(gè)總的保證合同，為一定期限內(nèi)連續(xù)發(fā)生的借款合同和某項(xiàng)商品交易行為提供保證，只要債權(quán)人和債務(wù)人在保證合同約定的債權(quán)額限度內(nèi)進(jìn)行交易，保證人則依法承擔(dān)保證責(zé)任。

最高額保證即屬于人的擔(dān)保中保證的一種特殊形式，是在最高債權(quán)額限度內(nèi)對(duì)一定期間連續(xù)發(fā)生的不特定同種類(lèi)債權(quán)提供的保證，為現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，特別是銀行融資業(yè)務(wù)中一種較為常用的擔(dān)保方式，并在各國(guó)判例學(xué)說(shuō)和制度規(guī)范上得到廣泛承認(rèn)。

中國(guó)《擔(dān)保法》第14條規(guī)定：“保證人與債權(quán)人可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同”。該條可以認(rèn)為是中國(guó)擔(dān)保法上關(guān)于最高額保證的原則概括。

2000年出臺(tái)的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》進(jìn)一步明確了其有關(guān)條款。最高額保證通常適用于債權(quán)人與債務(wù)人之間具有經(jīng)常性的、同類(lèi)性質(zhì)業(yè)務(wù)往來(lái)，多次訂立合同而產(chǎn)生的債務(wù)，如經(jīng)常性的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同關(guān)系等。

對(duì)一段時(shí)期內(nèi)訂立的若干合同，以訂立一份最高額保證合同為其擔(dān)保，可以減少每一份主合同訂立一個(gè)保證合同所帶來(lái)的不便，同時(shí)仍能起到債務(wù)擔(dān)保的作用。

二、最高額保證的存在是否合理

最高額保證存在的合理性在于：

1、從最高額保證的立法本意看，最高額保證的存續(xù)期間的存在，主要是為了確定保證人的保證責(zé)任范圍，保證人只對(duì)存續(xù)期間之內(nèi)發(fā)生的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任，對(duì)存續(xù)期間之前或之后發(fā)生的債務(wù)不必承擔(dān)責(zé)任。

主合同在最高額保證約定的存續(xù)期內(nèi)解除，不特定債權(quán)的決算期在存續(xù)期間的終點(diǎn)前確定，保證人的保證責(zé)任范圍仍限定在約定存續(xù)期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)，因此債權(quán)人在最高額保證的存續(xù)期間內(nèi)，就已經(jīng)確定的債權(quán)額向保證人主張權(quán)利不違反擔(dān)保法的規(guī)定。

2、從《擔(dān)保法司法解釋》第23條規(guī)擔(dān)保法司法解釋定來(lái)看，采用了“不特定的債權(quán)確定后”的概念，而沒(méi)有直接采用“最高額保證合同中約定的存續(xù)期間屆滿(mǎn)”這樣一個(gè)明確固定的時(shí)間概念，說(shuō)明最高人民法院在制定該條款時(shí)，充分考慮到了最高額保證的保證人責(zé)任“是一定期間不特定債權(quán)確定后的余額責(zé)任”的特點(diǎn)。

最高額保證是為將來(lái)可能發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保，若被擔(dān)保債權(quán)的發(fā)生已不可能，則有確定債權(quán)額的必要，消滅最高額保證。在最高額保證合同的存續(xù)期間內(nèi)如果出現(xiàn)被擔(dān)保的不特定債權(quán)發(fā)生的可能性已經(jīng)消滅的情況（如主合同解除、債務(wù)人破產(chǎn)等），為了保護(hù)債權(quán)人的利益，在不特定債權(quán)確定后，保證人不履行保證責(zé)任，債權(quán)人對(duì)保證人的未到約定期的債權(quán)應(yīng)當(dāng)視為已經(jīng)到期，債權(quán)人有權(quán)在保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保證責(zé)任范圍內(nèi)向保證人主張權(quán)利。

3、“最高額保證合同約定了保證責(zé)任的存續(xù)期間的，保證人責(zé)任應(yīng)為約定期限屆滿(mǎn)時(shí)的責(zé)任，在最高額保證合同約定的保證責(zé)任存續(xù)期間內(nèi)，保證人不發(fā)生保證責(zé)任”的觀點(diǎn)，主要是考慮提前解除合同并決算債權(quán)余額的作法，將保證人承擔(dān)責(zé)任的時(shí)間提前，勢(shì)必會(huì)加重保證人責(zé)任。

如保證人與債權(quán)人約定：自1995年12月1日—2005年12月1日止，保證人對(duì)于主債務(wù)人向債權(quán)人借款而發(fā)生的全部債務(wù)，以2000萬(wàn)元人民幣為限，提供最高額保證。保證期間二年，自2005年12月2日—2007 年12月1日。根據(jù)約定，保證人本來(lái)是根據(jù)自身在2005年12月2日后兩年內(nèi)的能力來(lái)決定自己是否提供最高額保證的，主合同卻在2001 年12月1日解除，保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時(shí)間提前了四年。

如果存續(xù)期間內(nèi)保證人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的債權(quán)實(shí)際數(shù)額能夠得到確定，最高額保證合同的保證人即應(yīng)當(dāng)按照保證合同的約定承擔(dān)保證責(zé)任。

另外，從維護(hù)最高額保證的保證人的利益角度考慮，債權(quán)人在債務(wù)人信譽(yù)下降，不能及時(shí)履行債務(wù)的時(shí)候，及時(shí)解除主合同，并以合同解除之日作為“不特定債權(quán)確定之日”，實(shí)際上縮短了最高額保證的存續(xù)期間即保證人應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任的債權(quán)發(fā)生的范圍期間，減少了保證人“對(duì)一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)余額承擔(dān)保證責(zé)任”的數(shù)額，并使保證人向債務(wù)人的追償權(quán)提前，避免了保證人可能承擔(dān)的更大風(fēng)險(xiǎn)。

因此在某種意義上，“提前解除合同并確定決算日”是對(duì)債權(quán)人和保證人利益的共同保護(hù)。