一、債的代位執(zhí)行的適用條件

代位執(zhí)行也稱對(duì)被執(zhí)行人到期債權(quán)的執(zhí)行，是指被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對(duì)本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依申請(qǐng)執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請(qǐng)，對(duì)該第三人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。

代位執(zhí)行是有別于一般執(zhí)行的一項(xiàng)特殊執(zhí)行制度。作為一種特殊的執(zhí)行制度，代位執(zhí)行在適用上除要符合執(zhí)行的一般條件外，還必須符合其特殊條件。以《適用意見》和《執(zhí)行規(guī)定》關(guān)于代位執(zhí)行的規(guī)定為基礎(chǔ)，結(jié)合債權(quán)人代位權(quán)和強(qiáng)制執(zhí)行的一般理論，代位執(zhí)行應(yīng)具有以下特殊適用條件：

（一）必須是已經(jīng)進(jìn)入一般執(zhí)行程序

申請(qǐng)執(zhí)行人行使代位執(zhí)行，不得徑行向第三人請(qǐng)求，也不得憑執(zhí)行根據(jù)直接向人民法院提出。代位執(zhí)行程序的啟動(dòng)，必須依賴于一般執(zhí)行程序，以一般執(zhí)行程序作為代位執(zhí)行程序的前提條件。因?yàn)榇粓?zhí)行適用于被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的情形，而只有開始一般執(zhí)行程序后，才能知道被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)是否不足以清償債務(wù)。但并非一般執(zhí)行程序開始之后必然會(huì)引起代位執(zhí)行程序的開始。

（二）必須是被執(zhí)行人不能清償債務(wù)對(duì)被執(zhí)行人對(duì)第三人享有的到期債權(quán)的執(zhí)行，必須以“被執(zhí)行人不能清償債務(wù)”為前提。

不能清償債務(wù)包括兩種情況，一種是被執(zhí)行人現(xiàn)有直接管領(lǐng)的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，對(duì)余下部分不能履行，一種是根本無財(cái)產(chǎn)可供履行。被執(zhí)行人有償付能力，而拒不履行，人民法院可依法采取強(qiáng)制措施進(jìn)行執(zhí)行。

正確地理解和適用代位執(zhí)行程序，應(yīng)當(dāng)要立足于對(duì)被執(zhí)行人本身的財(cái)產(chǎn)采取執(zhí)行措施。所以，全面了解和掌握其財(cái)產(chǎn)狀況是必要的。如果被執(zhí)行人有其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，就不應(yīng)當(dāng)將被執(zhí)行人的債僅作為執(zhí)行標(biāo)的。如果被執(zhí)行人無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行或其財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，即可適用代位執(zhí)行程序，對(duì)其債權(quán)采取措施。

（三）必須是被執(zhí)行人對(duì)第三人享有到期債權(quán) 《適用意見》第300條和《執(zhí)行規(guī)定》第61條都規(guī)定對(duì)“到期債權(quán)”才能執(zhí)行。

若要第三人立即向申請(qǐng)執(zhí)行人履行義務(wù)，該債權(quán)非得已屆清償期，否則不能。對(duì)未到期債權(quán)，被執(zhí)行人無履行請(qǐng)求權(quán)，申請(qǐng)執(zhí)行人也自然無從代位行使。關(guān)于債權(quán)是否到期應(yīng)作具體分析，即有法定期限的以法定期限為準(zhǔn)；有約定期限的以約定期限為準(zhǔn)；既無法定期限也無約定期限的，原則上被執(zhí)行人可隨時(shí)要求第三人清償，與此相應(yīng)，進(jìn)入執(zhí)行程序后申請(qǐng)執(zhí)行人可隨時(shí)申請(qǐng)代位執(zhí)行。對(duì)于未到期債權(quán)，申請(qǐng)執(zhí)行人不得申請(qǐng)代位執(zhí)行，即便提出也應(yīng)予以駁回，但第三人自愿提前履行的除外。

（四）被執(zhí)行人怠于行使其對(duì)第三人享有的債權(quán)或雖行使債權(quán)但未達(dá)到目的被執(zhí)行人具備行使權(quán)利條件而消極漠視，讓其債權(quán)處于呆滯狀態(tài)，足以害及申請(qǐng)執(zhí)行人的債權(quán)。

至于起自何因被執(zhí)行人怠于行使權(quán)利，是主觀上的過錯(cuò)還是客觀上的障礙，則在所不問。即使被執(zhí)行人不怠于行使權(quán)利，但如行使的結(jié)果仍然不能改變或全部改變第三人擁有財(cái)產(chǎn)的狀況，也可適用代位執(zhí)行。只有這樣，才能防止被執(zhí)行人假行使請(qǐng)求權(quán)之名而行（與第三人通謀）轉(zhuǎn)移、隱匿、揮霍財(cái)產(chǎn)之實(shí)的法律規(guī)避現(xiàn)象的發(fā)生，以最大限度地保護(hù)債權(quán)人的利益，實(shí)現(xiàn)代位執(zhí)行制度的立法目的。

二、債的代位執(zhí)行的適用程序

代位執(zhí)行的適用在程序上分為以下幾個(gè)階段：

（一）申請(qǐng)執(zhí)行人或被執(zhí)行人提出代位執(zhí)行的申請(qǐng)代位執(zhí)行在開始上只能采用申請(qǐng)方式，而不能由人民法院依職權(quán)發(fā)動(dòng)。

代位執(zhí)行申請(qǐng)?jiān)瓌t上只能由申請(qǐng)執(zhí)行人提出，被執(zhí)行人也可提出。這一項(xiàng)程序在司法實(shí)踐中往往被忽視。實(shí)踐中有的法院只要一查到被執(zhí)行人有到期債權(quán)，就急于采取措施，而放松了這一方面的程序要求。但鑒于司法實(shí)踐中申請(qǐng)執(zhí)行人往往難以知曉被執(zhí)行人的債權(quán)狀況，人民法院在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有到期債權(quán)的，應(yīng)告知申請(qǐng)執(zhí)行人，由其決定是否申請(qǐng)適用代位執(zhí)行。申請(qǐng)一般應(yīng)采用書面形式，口頭提出的，執(zhí)行人員應(yīng)記入筆錄，并由申請(qǐng)人簽名或蓋章。申請(qǐng)要說明，被執(zhí)行人與第三人之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系的事實(shí)，債權(quán)種類與數(shù)額，代位申請(qǐng)執(zhí)行的事實(shí)與理由，并提供相應(yīng)的證據(jù)。

（二）人民法院向第三人發(fā)出履行通知人民法院接到代位執(zhí)行申請(qǐng)后，應(yīng)予審查。

審查的重點(diǎn)是代位執(zhí)行申請(qǐng)?jiān)谛问缴鲜欠穹锨笆鰲l件，同時(shí)也應(yīng)對(duì)被執(zhí)行人和第三人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否明確、合法且已到期進(jìn)行審查。例如，被執(zhí)行人根據(jù)購銷合同對(duì)第三人供貨后，第三人應(yīng)付貨款給被執(zhí)行人，那么被執(zhí)行人對(duì)第三人則享有到期債權(quán)；又如被執(zhí)行人承建某工程，但尚未竣工，也就無法驗(yàn)收，此時(shí)債權(quán)尚不明確，也未到期，這種情況下就不能代位執(zhí)行。經(jīng)審查，對(duì)不符合條件的，應(yīng)駁回申請(qǐng)；對(duì)符合條件的，則向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。

執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對(duì)本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依申請(qǐng)執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請(qǐng)，對(duì)該第三人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。

代位執(zhí)行也稱對(duì)被執(zhí)行人到期債權(quán)的執(zhí)行，是指被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對(duì)本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依申請(qǐng)執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請(qǐng)，對(duì)該第三人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。

（三）第三人異議第三人接到履行通知后，有權(quán)提出異議。

第三人對(duì)履行通知的異議一般應(yīng)當(dāng)以書面形式提出，口頭提出的，執(zhí)行人員應(yīng)記入筆錄，并由第三人簽字或蓋章。第三人主要應(yīng)就被執(zhí)行人對(duì)其是否享有債權(quán)、雙方是否存在對(duì)待給付義務(wù)以及債務(wù)數(shù)額等提出異議。第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，人民法院不得對(duì)第三人強(qiáng)制執(zhí)行，對(duì)提出的異議也不進(jìn)行審查，但第三人提出自己無履行能力或其與申請(qǐng)執(zhí)行人無直接法律關(guān)系的，不成為異議，也不產(chǎn)生相應(yīng)的效力。

（四）對(duì)第三人強(qiáng)制執(zhí)行第三人在履行通知指定的期限內(nèi)沒有提出異議，又不向申請(qǐng)執(zhí)行人履行的，執(zhí)行法院有權(quán)裁定對(duì)其強(qiáng)制執(zhí)行。

此裁定同時(shí)送達(dá)第三人和被執(zhí)行人?；趥鶛?quán)人代位權(quán)的要求，被執(zhí)行人若在收到人民法院的執(zhí)行通知后，放棄其對(duì)第三人的債權(quán)或延緩第三人履行期限的，被執(zhí)行人此種行為無效，人民法院仍可在第三人無異議又不履行的情況下予以強(qiáng)制執(zhí)行。