[案情簡介]：天津某醫(yī)療產品有限公司（以下簡稱A公司），是美國某公司設在中國天津的子公司，其從事免疫藥盒及分析儀器的生產和銷售，A公司為了在中國醫(yī)療市場上擴大產品的銷售數量，采取向醫(yī)院的工作人員送回扣的方式，向具有業(yè)務關系的醫(yī)院工作人員進行商業(yè)賄賂。該行為被美國的母公司發(fā)現后， 美國母公司總部便自行向美國管理機關報告。根據美國司法部提供的調查報告顯示，A公司從1991年到2002年期間，向中國國有醫(yī)院工作人員行賄金額達162.3萬美元，用來換取這些醫(yī)療機構購買A公司的產品，公司從中賺取了200萬美元的利潤。美國司法部認為：美國母公司違反了美國《海外反腐敗法》有關“禁止美國公司向外國有關人員行賄”的規(guī)定，處罰其向美國司法部交納200萬美元、向美國證券交易委員會交納204萬美元的罰款，另外還要交納75萬美元的預審費等費用。
[律師評述]：1977年，美國制定《海外腐敗行為法》。1998年美國國會對《海外腐敗行為法》進行了修訂。美國《海外腐敗行為法》主要有兩部分內容：一是要求公司根據《海外腐敗行為法》，加強公司的財務制度；二是關于反賄賂的規(guī)定，如果被定為有罪，則對公司處以200萬美元以下的罰金，對公司股東、雇員和代理處以10萬美元以下的罰金并可判處五年以下的徒刑。司法部和證券交易委員會還可以對被告進行民事處罰，處以罰金，勒令被告停止其違法活動，也可以禁止被告入市。
《海外腐敗行為法》適用于美國公司在海外的腐敗行為，適用于任何公司以及為公司效力的高級管理人員、董事、雇員或代理，旨在禁止美國公司向外國政府公職人員行賄，其規(guī)定的受賄人，并不按照其行政身份確定，而是看其是否實際行使政府公共權力。
《海外腐敗行為法》對“公關費”和賄賂之間的區(qū)別做了明確的界定：前者是為了得到某位官員的接見或確保貨物能通過海關而支付的費用，后者則是為了影響別人的決定或為了得到相對于競爭對手的優(yōu)勢而支付的費用。美國司法部根據《海外腐敗行為法》的規(guī)定，在經過調查后對A公司在美國的母公司進行了上述處罰。由此可見美國在治理商業(yè)賄賂方面法律制度是極其嚴格的，并且作為美國的母公司，在發(fā)現A公司的商業(yè)賄賂行為后，并沒有姑息遷就，而是如實自揭短處，主動接受調查和接受處罰。美國母公司對待其子公司商業(yè)賄賂行為所持的態(tài)度是值得我們國人學的。
在我國目前的市場經濟發(fā)展中，一些行業(yè)存在著比較嚴重的商業(yè)賄賂行為，其中在醫(yī)療、電信、金融、建筑等行業(yè)是比較嚴重的。其表現形式也越來越趨于公開化，多數是以技術服務費、咨詢費、顧問費、外出考察、贊助業(yè)內研討會等方式行使的。這些巧立名目的費用，有的是給單位的，而有的是直接給承辦人員的。這些看似合法的形式，實際上都是為了使雙方的商業(yè)交易行為得以進行而給對方的賄賂，而在行賄公司的賬目上也都有一個合法的名目，比如在財務賬面處理時登記為業(yè)務銷售費用或其他活動費用，而在有關的財務支出的科目上，確也存在銷售費用的科目設定。這就使企業(yè)在經營上有了行使商業(yè)賄賂的財務支出依據。行使商業(yè)賄賂也由最初的紀念品、現金發(fā)展為美色、古玩、書畫、房產等。據有關市場人士透露，以商業(yè)賄賂行為開拓市場，已成為許多公司進行商業(yè)競爭的法寶。
在上面的案例中，A公司的商業(yè)賄賂行為，若不是被美國司法部和美國證券交易委員會處以近480萬美元巨額罰金，并在有關媒體上報道，我們國人還不知道A公司的商業(yè)賄賂行為。這一事件的公開報道，對中國和天津濱海新區(qū)吸引外資具有一定的消極影響，我們認為：中國改善投資環(huán)境的重點，應當由提供稅收優(yōu)惠政策等傳統(tǒng)做法轉變?yōu)橥晟坪蜆嫿ㄒ?guī)范、公平的市場競爭秩序。政府和執(zhí)法部門應當進一步嚴格治理商業(yè)賄賂行為，加大治理商業(yè)賄賂的執(zhí)法力度，為企業(yè)創(chuàng)造一個公平的市場競爭環(huán)境。
評價一個地區(qū)的投資環(huán)境的優(yōu)劣，關鍵要看平等的商業(yè)競爭環(huán)境如何，能不能在公平的商業(yè)機會中最大限度地降低企業(yè)運營成本。商業(yè)賄賂不僅增加了企業(yè)運營成本，而且把那些不行使商業(yè)賄賂的公司排斥在競爭之外，直接擾亂了公平競爭的市場經濟秩序。商業(yè)賄賂傷害最大的是我國市場經濟的健康發(fā)展。一個健康開放的市場經濟管理機制，應當為企業(yè)構建一個公平的競爭秩序，讓企業(yè)依靠自身的產品質量、優(yōu)質良好的服務水平進行公平的市場競爭。我們的政府職能部門在為企業(yè)創(chuàng)造投資環(huán)境時，應當不斷的更新觀念，由政府職能部門為企業(yè)的直接服務，轉變?yōu)闃嫿ㄍ晟平y(tǒng)一、公開透明的商業(yè)競爭平臺，使企業(yè)都能夠在一個平等的商業(yè)競爭環(huán)境下依法經營，使商業(yè)賄賂的不法行為沒有滋生的環(huán)境，才能使我國的市場經濟朝著健康繁榮的方向發(fā)展。
作者單位; 天津桐江律師事務所
撰稿人：尹鴻智律師
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