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施工企業(yè)存在哪些誤區(qū),防范拖欠工程款應(yīng)該注意什么?

此文章幫助了508人  作者:北京債權(quán)債務(wù)律師  來源:法邦網(wǎng)

一、施工企業(yè)存在哪些誤區(qū)

(一)工程在我手上,不怕你逃債。而眾多工程、土地或在建項目已被業(yè)主先期抵押,尤其是工程價款優(yōu)先權(quán)不得對抗消費者買受權(quán)這一強制性規(guī)定往往使施工企業(yè)贏了官司卻無法執(zhí)行。

(二)放松對有“政府背景”的工程款拖欠的清理,認為有政府作后臺,支付只是時間問題。

(三)認為自己是國有企業(yè),陷入最終的困境后,政府總會救一把。而現(xiàn)實卻是,作為我國加入WTO的承諾條件,建筑業(yè)已是開放的競爭性行業(yè),指望政府或銀行來拯救的時代早就一去不復返了。

二、防范拖欠工程款應(yīng)該注意什么

廣大施工企業(yè)在經(jīng)營活動中,必須做到知己知彼,防范風險。要配備專門人員,多渠道地對業(yè)主(或發(fā)展商)的投資主體、注冊資本、土地取得方式、地價支付進度和來源以及建設(shè)資金渠道、銀行貸款的條件等情況進行了解,然后綜合分析其履約支付能力,做出切合實際的判斷。尤其是對建設(shè)工程項目施工承包合同或補充合同中有要求墊資施工包括支付周期延長等變相墊資條件的,更要慎之又慎。

運用法律手段防止風險擴大控制工程拖欠風險的關(guān)鍵是控制項目的在建過程。在發(fā)生拖欠初期,除了口頭催討,更要善于運用國際上通行的函告催討方式(并做好催討記錄)。在連續(xù)催討無果或拖欠漸增的情況下,對在建項目應(yīng)及時分析,采取相應(yīng)自我保護措施。首先應(yīng)放慢施工進度,對后繼資金明顯不落實的則應(yīng)堅決停建。對資金一時遇到困難,業(yè)主要求墊資的,則應(yīng)協(xié)商要求建設(shè)方對已欠資金提供第三方的信用擔保。如果無法提供,則應(yīng)選擇由建設(shè)方提供實物抵(質(zhì))押或用該工程開業(yè)后的經(jīng)營權(quán)進行抵押的做法。與此同時,施工企業(yè)還應(yīng)爭取與建設(shè)方達成拖欠資金補償?shù)臅鎱f(xié)議。對長期拖欠而又未能辦妥有關(guān)抵押擔保手續(xù)的,要主動積極地去跟蹤建設(shè)方的動向。對拖欠款較大的房地產(chǎn)開發(fā)項目還應(yīng)不失時機地實行訴訟保全,防止其在施工企業(yè)不知情的情況下,將建設(shè)項目抵押或變賣給第三者,從而避免工程價款優(yōu)先權(quán)對抗消費者買受權(quán)的事情發(fā)生進而造成施工企業(yè)合法權(quán)益的損失。

參照國際慣例深化中間結(jié)算建筑產(chǎn)品的結(jié)算周期很長,造價的爭議常導致拖欠款債權(quán)不落實,使施工企業(yè)訴訟無據(jù)。因此,按照國際慣例,加強工程進度款的中間結(jié)算就顯得尤為重要。它有兩個方面的意義,一方面,按照合同約定,及時結(jié)清第一個階段的工程款。實際上,單純的合同的尾款數(shù)額在整個工程價款中的比例一般不會很高,及時結(jié)清每一個階段的工程款就可以大大降低竣工結(jié)算的壓力;另一方面,如果進度款不能中間結(jié)清,那么施工單位至少要將已欠付的工程過度款的數(shù)額與建設(shè)方確定下來,這對減少竣工決算的麻煩是有利的,對發(fā)生合同糾紛后施工企業(yè)尋求法律支持(訴訟或仲裁)也是非常有利的。

此外,還有一點要說明,強調(diào)工程進度款的中間結(jié)算,并不意味著可以放松竣工結(jié)算,實際上竣工工程的拖欠款其風險性是很大的,必須在竣工后及時辦理竣工結(jié)算。作為施工企業(yè),首先要收集及整理好原始憑據(jù),抓緊建設(shè)方實物供料的結(jié)算和已付工程款的核對,為竣工結(jié)賬創(chuàng)造條件??⒐ね锨芬坏┌l(fā)生,清理催討要落實責任制,并輔以對責任人考核的獎罰激勵措施。為防范風險和加快清欠進程,在建設(shè)方資金難以全部清償?shù)那闆r下,部分拖欠資金可通過置換成生產(chǎn)經(jīng)營要素(如將工程房產(chǎn)權(quán)作抵押,或轉(zhuǎn)讓該工程的房產(chǎn)權(quán)或部分房產(chǎn)權(quán),亦可采用控制該工程開業(yè)經(jīng)營后部分股份作為補償)或者置換成為可以產(chǎn)生效益和現(xiàn)金流量的資產(chǎn)(如采取將建設(shè)方的產(chǎn)品、機電車船設(shè)備、庫存材料、房地產(chǎn)及公司股票、第三方債務(wù)的追索作為以物抵款、以股抵款、以債抵款的方式進行評估后依法辦理移交過戶手續(xù))的方式,或重新簽訂協(xié)議,由建設(shè)方延期支付工程拖欠款及相應(yīng)利息,也可采用讓利收款辦法,爭取提前收回工程拖欠款,所有這些都是可行的。對久拖不決、風險較大的拖欠款則應(yīng)不失時機在做好準備工作的前提(這里要做到兩點,即一要做好社會上各方面工作,尤其是要爭取政府與社會的支持和司法、開戶銀行等有關(guān)單位的配合;二要能夠提供出有足夠法律依據(jù)且內(nèi)容完整嚴謹?shù)淖C明材料,特別是工程質(zhì)量和工期的有關(guān)證明文件及雙方往來公函、紀要、開工令、竣工報告、變更令等書面或圖片、錄像資料等)下付諸法律,申請法院對拖欠工程(建設(shè)工程性質(zhì)不宜的除外,如公有物、公用物等)實施折價、折賣,以獲優(yōu)先受償。

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建筑施工企業(yè)帶資、墊資承包的現(xiàn)象,導致拖欠工程款的問題越來越嚴重。解決拖欠工程款問題,首先需要明確合同是否有效,進而確定應(yīng)向誰主張自己的權(quán)益。然后,明確工程結(jié)算方式及數(shù)額問題,以及開發(fā)商的違約責任等。通過律師函,訴訟等方式給對方施壓,防止出現(xiàn)久拖不決的不利局面。
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法律規(guī)定,如果債權(quán)人未能在訴訟時效期間內(nèi)行使權(quán)力,則要承擔敗訴的后果。因此,在快到訴訟時效期滿時,債權(quán)人有必要采取一些自救措施,比如,債權(quán)人可要求債務(wù)人寫出還款計劃或與債務(wù)人對賬,從而達到訴訟時效中斷,重新計算的目的??傊?,變被動為主動,債權(quán)人才能實現(xiàn)自己的權(quán)利。
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文道全律師北京債權(quán)債務(wù)律師,北京百環(huán)律師事務(wù)所主任、高級合伙人
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