一、避免建設(shè)工程糾紛的措施

第一、拖欠工程款應(yīng)計利息，起算時間按不同情況計取

在審理拖欠工程款案件中的另一個具體問題，是被拖欠的工程款應(yīng)如何計算利息。由于承包人的履約管理以及資料積累方面存在的缺陷，在司法實踐中往往難以確定拖欠工程款從何時開始，利息計算的起始時間同時成為審判中的一個難題。司法解釋第21條對此作出明確規(guī)定：“合同對拖欠工程款利息沒有約定，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行發(fā)布同期同類貸款利率向承包人支付拖欠工程款利息。利息自約定付款次日起算。沒有約定付款時間或者按照約定難以確定付款時間的，利息自合同約定的工程款結(jié)算之日起算。難以確定工程款結(jié)算時間的，以工程交付次日起算?！?/p>

同時，對于墊資承包工程的，司法解釋第6條規(guī)定：“合同對墊資和支付墊資款利息有約定，承包人主張發(fā)包人按照約定支付墊資款本息的，應(yīng)予支持。合同對墊資利息沒有約定，承包人主張發(fā)包人支付利息的，不予支持。合同沒有約定墊資，發(fā)包人未支付的款項按照工程款處理。”司法解釋對拖欠工程款的利息計算，用兩條司法解釋對5種不同情況作了不同規(guī)定，已經(jīng)能夠適應(yīng)審理此類不同案件不同的實際情況。

第二、用連帶責(zé)任制度對農(nóng)民工工資給予特殊保護

拖欠農(nóng)民工工資是拖欠工程款派生的直接影響社會穩(wěn)定的大問題，而且農(nóng)民工工資問題還往往因為工程轉(zhuǎn)包或不規(guī)范分包使問題更加復(fù)雜。在立法層面，農(nóng)民工工資問題的合同載體勞務(wù)合同，甚至在目前建設(shè)工程法律框架中沒有任何法律、法規(guī)有所涉及。對于農(nóng)民工的拖欠工資問題，司法解釋第29條對農(nóng)民工工資問題作出特別的保護性規(guī)定：“違法分包合同和轉(zhuǎn)包合同被確認無效，實際施工人與發(fā)包人已全面實際履行合同并形成事實上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，實際施工人向發(fā)包人主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。實際施工人以分包人、轉(zhuǎn)包人和發(fā)包人為共同被告起訴的，請求承擔(dān)連帶責(zé)任的，應(yīng)予支持?！彼痉ń忉屪鞒鲞@樣的規(guī)定，可以從我國《民事訴訟法》第97條尋找到依據(jù)。該法條規(guī)定：“人民法院對下列案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：(一)追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;(二)追索勞動報酬的;(三)因情況緊急需要先予執(zhí)行的?！北救苏J為司法解釋對解決農(nóng)民工工資作這樣的規(guī)定有法律依據(jù)。

此外，針對實踐中與農(nóng)民工工資直接相關(guān)的勞務(wù)合同，司法解釋第7條還規(guī)定：“當(dāng)事人主張總承包人、分包人與具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)作業(yè)承包人簽訂的勞務(wù)作業(yè)分包合同性質(zhì)為轉(zhuǎn)包合同;請求確認無效的，不予支持。”這一條司法解釋的相應(yīng)規(guī)定，事實上確認了勞務(wù)合同的合法性。至于勞務(wù)合同與轉(zhuǎn)包合同的區(qū)別，主要視這兩種合同指向的標的。勞務(wù)合同僅涉及人工費，不涉及分包工程;轉(zhuǎn)包合同不僅涉及勞務(wù)，更主要的是合同指向的標的是分包的工程。從技術(shù)層面分析，勞務(wù)合同只計算人工報酬，一概只包人工;而轉(zhuǎn)包合同計算的是分包工程的價款，是包工又包料的承包形式。

第三、發(fā)包人逾期不答復(fù)承包人提交的結(jié)算報告將被視為已經(jīng)確認

拖欠工程款越演越烈的一個重要原因，是不少發(fā)包人故意拖延工程結(jié)算，有的案件發(fā)包人以種種合法或不合法的手段拖延結(jié)算確認，一拖數(shù)年遲遲不確認承包人提交的工程結(jié)算價款。而發(fā)包人應(yīng)在什么期限內(nèi)確認工程結(jié)算，現(xiàn)行法律、法規(guī)并無相應(yīng)規(guī)定。司法解釋第22條對此開出的良方是：“建設(shè)工程施工合同約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算條件，承包人主張按照竣工結(jié)算文件作為結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)予支持?！边@帖良方僅適用承發(fā)包合同對工程價款結(jié)算的期限有明確約定的情況，如果雙方當(dāng)事人在工程合同中沒有約定結(jié)算的具體期限，則不能適用。而國家建設(shè)部和工商局共同推薦使用的99版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》通用條款部分第33條“竣工結(jié)算”中，對結(jié)算的期限有明確的約定;換言之，只要采用上述示范文本，則結(jié)算期限就已約定，這一條司法解釋就能適用。

第四、黑白合同以中標備案合同的計價標準為結(jié)算依據(jù)

目前司法實踐中又一個突出的矛盾是承發(fā)包雙方當(dāng)事人就一個工程在中標前后簽訂兩份或兩份以上合同，而數(shù)份合同的計價方式各不相同，在施工過程中雙方往往實際履行的是未經(jīng)中標備案的黑合同。對此類情況，不少辦案法官無所適從，判案思路各不相同。司法解釋第23條對此作出統(tǒng)一規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程再行訂立與中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容不一致的其他合同，應(yīng)以中標并經(jīng)備案的合同作為結(jié)算工程款依據(jù)?！彼痉ń忉寖H對黑白合同的工程款的結(jié)算依據(jù)問題作出統(tǒng)一規(guī)定，這對黑白合同在司法實踐中的主要矛盾已經(jīng)開出了最有用的藥方，有助于此類疑難案件的切實解決。

至于黑白合同的不同表現(xiàn)以及評判標準，筆者認為黑白合同主要有以下三種情況：第一、依法應(yīng)招投標的工程，以是否通過招投標來判斷黑白合同;第二、地方政府對工程合同有備案或?qū)徟?guī)定的，以是否經(jīng)過備案或?qū)彶閬砼袛嗪诎缀贤?第三，不屬于上述兩種情況，當(dāng)事人先后簽訂了兩份內(nèi)容不一的合同,以是否實際履行來判斷。針對上述三種不同情況，因準確依照法律的有關(guān)規(guī)定認定其效力，第一，如果這個合同是必須招標而沒有招標的，出現(xiàn)了黑白合同，以經(jīng)過招投標的為準。第二，合同按照政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過備案的，先后簽了兩份合同，一份是備案的，一份是沒有備案的，以備案的合同為準。第三，先后簽訂的兩份合同，不屬于前面有特定要求的，那么，兩份合同當(dāng)中，以實際履行的合同為準。這就是評判黑白合同的效力標準。

第五、造價鑒定應(yīng)依法有序進行，人民法院應(yīng)嚴格控制和審核鑒定結(jié)論

在審理工程款案件中，一旦雙方當(dāng)事人對工程結(jié)算有爭議，或者對結(jié)算的工程量和計價原則各執(zhí)一詞，司法實踐中法官的對策就是提交司法鑒定。由于工程款鑒定涉及一系列的專門性的技術(shù)問題，法官們又不很熟悉;再加上對工程款的司法鑒定又缺乏有操作性的法律規(guī)定，在操作中出現(xiàn)很多問題。有的案件一審數(shù)年不出結(jié)論;有的鑒定單位自作主張，以審代判，法官卻處于從屬地位，造成的不當(dāng)后果是審判權(quán)部分旁落;有的鑒定范圍無序擴大，浪費人力、財力，法官往往不對鑒定的原則、范圍和鑒定期限進行必要的限制和審核。

對此司法解釋用三條規(guī)定作出應(yīng)對措施。司法解釋第19條規(guī)定：“因設(shè)計變更等原因?qū)е鹿こ塘吭黾踊蛘邷p少，當(dāng)事人就結(jié)算工程款不能達成一致的，可以按照合同約定的計價標準或者計價方法結(jié)算工程款。結(jié)算工程款約定不明確，增建或者因解除合同停建的工程等不宜適用合同約定結(jié)算工程款，參照簽訂合同時建設(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法和計價標準結(jié)算工程款。也可參照上款規(guī)定通過工程造價鑒定確定工程款。工程造價鑒定機構(gòu)通過對部分工程造價鑒定即可計算工程款的，不宜對全部工程鑒定?！钡?4條規(guī)定：“合同約定按照固定價結(jié)算工程款，當(dāng)事人一方主張對合同約定范圍內(nèi)的工程款鑒定的，人民法院不予支持。”第26條規(guī)定：“工程造價和工程質(zhì)量鑒定結(jié)論所依據(jù)的方法或者標準違反合同約定或者法律規(guī)定，人民法院不應(yīng)采信?！边@三條司法解釋規(guī)定對工程款司法鑒定的控制和審核，必將對規(guī)范工程造價鑒定起到積極有效的調(diào)控，在司法實踐中也將對造價鑒定的范圍確定，鑒定是否應(yīng)當(dāng)提起以及依法、依合同約定進行，起到良好的實際效果。

二、工程欠款該如何解決

解決工程欠款的兩點對策

1、項目審批

據(jù)報道，1998年在國家財政部門審核的23320個投資項目，審核投資資金額為759億元，核減不合理支出88億元，審減率為11%。因此政府有關(guān)部門對建設(shè)單位擬建項目的可行性研究報告，一定要嚴格遵守審批、審核程序，并委托在關(guān)咨詢公司進行評估、審計，然后按行政程序?qū)徟?，重大項目還可聘請國內(nèi)外專家咨詢。從而，避免出現(xiàn)重復(fù)建設(shè)及其他問題。

2、資金審查

政府有關(guān)部門應(yīng)對建設(shè)單位上報的項目進行嚴格審查，尤其是投資能力的審查，嚴格執(zhí)行先落實資金，后上項目的原則，嚴格審查上報項目的資金落實情況。資金不落實不審批，對抽逃資金的要追究法律責(zé)任，審批后增加概算擴大工程規(guī)模的責(zé)令補充資金或停止擴大規(guī)模。因主管部門審查不詳，導(dǎo)致不良后果的，也要追究主管部門和主辦人員的行政責(zé)任。