一、因無代理權(quán)簽訂的合同是否有效

因無代理權(quán)簽訂的合同是否有效呢?根據(jù)《合同法》第48條第一款規(guī)定，無權(quán)代理行為人簽訂的合同被代理人未予追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力，無權(quán)代理行為人須承擔(dān)后果;該條第二款規(guī)定了相對人的催告權(quán)和撤銷權(quán)，即相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)追認(rèn)本合同，相對人如屬善意可以在被代理人追認(rèn)之前撤銷合同。該條規(guī)定強調(diào)了對被代理人利益的保護(hù)，也注意了對相對人、特別是善意相對人利益的保護(hù)。但在適用該條規(guī)定時，亦不能忽略被代理人所承擔(dān)的義務(wù)，不能忽略對無權(quán)代理行為人利益的保護(hù)，以與當(dāng)今民商法律保護(hù)交易安全、促進(jìn)流通效率的價值觀念相合。

適用《民法通則》第66條和《合同法》第48條應(yīng)當(dāng)注意的幾個問題。

第一、被代理人的義務(wù)。

在無權(quán)代理簽訂的合同關(guān)系中，被代理人的最基本、最實質(zhì)性的權(quán)利是對合同的追認(rèn)權(quán)?；蛟?，被代理人有權(quán)對合同不予追認(rèn)，使自己置身事外，避免合同效力及于自身。被代理人被冒名訂約，是權(quán)利受到侵害的受害人，法律對此充分考量，賦予其對無權(quán)代理人簽定的合同或追認(rèn)或不予追認(rèn)的權(quán)利，以之為其提供了足夠的保護(hù)。但應(yīng)當(dāng)注意的是，權(quán)利受到充分保護(hù)的被代理人亦須適當(dāng)履行義務(wù)，這對于合理保護(hù)其他當(dāng)事人利益、維護(hù)正常的交易秩序具有十分重要的意義。

義務(wù)之一：在特定情形以明示方式表示其對合同的追認(rèn)或否認(rèn)?！睹穹ㄍ▌t》第66條規(guī)定，本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意，即被代理人在已經(jīng)知道無權(quán)代理行為時的沉默應(yīng)被認(rèn)定為對合同的默示追認(rèn)。

該條規(guī)定在合同實務(wù)中適用時殊顯單薄，難以涵蓋無權(quán)代理行為發(fā)生的復(fù)雜情勢;《合同法》第48條關(guān)于相對人撤銷權(quán)和催告權(quán)的規(guī)定，表露了立法者對于本人的沉默可能使他人對其意思的理解產(chǎn)生歧義的擔(dān)心。因此，在具體適用《民法通則》第66條規(guī)定的時候，應(yīng)該注意在特定情形被代理人有義務(wù)以明示方式向相對人傳達(dá)其追認(rèn)或否認(rèn)的意思表示。

相對人已經(jīng)履約或開始履約，合同標(biāo)的或部分標(biāo)的已經(jīng)為被代理人所占有時(合同中被代理人為買方)，或被代理人之貨物已經(jīng)由無權(quán)代理行為人交付而為相對人占有時(合同中被代理人為賣方)，對合同的否認(rèn)必須以明示方式作出。被代理人對于無權(quán)代理行為是否明知，是判斷其默示是否構(gòu)成追認(rèn)意思表示的關(guān)鍵。在當(dāng)事人已經(jīng)履約、對合同標(biāo)的物的占有已經(jīng)轉(zhuǎn)移時，應(yīng)可推定被代理人對無權(quán)代理行為的明知，此時的沉默，當(dāng)屬《民法通則》第66條規(guī)定的“視為同意” 的追認(rèn)，其欲否認(rèn)合同當(dāng)然須以明示方式通知相對人。

善意相對人了解到代理行為人的行為乃無權(quán)代理而尚未履約時，被代理人對于合同的追認(rèn)應(yīng)以明示方式送達(dá)對方，而不應(yīng)消極等待。亦即被代理人如果追求合同履行的效果，即應(yīng)明確通知相對人，或以其他明示方式(如作為賣方實際交貨)對合同予以追認(rèn)，否則，相對人可以行使《合同法》第48條規(guī)定的權(quán)利將合同撤銷。

問題在于，如果相對人既未以明示方式行使撤銷權(quán)，被代理人對于合同的效力也保持沉默，此時，若相對人不履約，被代理人可否援引《民法通則》第66 條，主張其沉默應(yīng)被理解為對合同的追認(rèn)，而要求相對人承擔(dān)違約責(zé)任?筆者認(rèn)為不可。相對人既已知悉合同為無權(quán)代理行為的產(chǎn)物，即為明知被代理人并無訂約的意思，只有在被代理人明示追認(rèn)合同之后，在相對人與被代理人之間才形成實質(zhì)上的意思表示一致。否則，相對人可以合理地推定被代理人的沉默為未作出與其建立合同關(guān)系的意思表示。

在無權(quán)代理合同關(guān)系中，善意相對人與被代理人一樣是無辜的，依據(jù)平衡當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的原則，后者既可在合同實際履行之后，以默示方式追認(rèn)合同，前者亦當(dāng)可以在未履約時默示撤銷。因此，相對人應(yīng)可以不作為的方式(不履約、不通知)行使撤銷權(quán)。如果相對人不希望履約而擔(dān)心被代理人追認(rèn)時，則應(yīng)在對方追認(rèn)合同之前將其撤銷合同的意思通知對方。相對人以明示方式通知撤銷合同的效果是阻卻了被代理人對合同的追認(rèn)。

綜上，應(yīng)視合同是否履行，確定被代理人的“默示”所表達(dá)的意思?！睹穹ㄍ▌t》第66條規(guī)定的被代理人的“默示”只是在相對人已經(jīng)履約或開始履約、合同標(biāo)的物或部分標(biāo)的物已經(jīng)交付時，方才產(chǎn)生追認(rèn)的效果;相對人未履約、亦即對合同標(biāo)的物的占有尚未在被代理人與相對人之間發(fā)生轉(zhuǎn)移時，被代理人的沉默可被合理地理解為未對合同予以追認(rèn)，如相對人逕行履約則可能承擔(dān)對方否認(rèn)合同的不利后果。簡言之，在前一情形，被代理人對合同的否認(rèn)須明示，在后一情形，其對合同的追認(rèn)須明示。

義務(wù)之二：在合理期間內(nèi)對合同做出追認(rèn)或否認(rèn)的意思表示。相對人履行合同、交付標(biāo)的物之后，或在無權(quán)代理行為人將被代理人所有的合同標(biāo)的物向相對人交付之后，若被代理人保持沉默，持續(xù)多長時間可以被認(rèn)定為“默示追認(rèn)”?亦即，在保持沉默多長時間之后，被代理人即無權(quán)再以明示方式對合同效力予以否認(rèn)?在相反情形，合同尚未履行時，若被代理人欲追認(rèn)合同，應(yīng)在多長的期間內(nèi)做出追認(rèn)的意思表示方為有效?現(xiàn)行法律沒有明文規(guī)定，在合同實務(wù)和司法審判中容易產(chǎn)生混淆。筆者認(rèn)為合理期限的確定應(yīng)注意以下幾點。

首先，期限的起算點應(yīng)為被代理人知悉無權(quán)代理行為的時間。在合同已經(jīng)履行或開始履行的情形，被代理人知悉的時間應(yīng)該不難確定。如本案，甲出差歸來即查詢自己的賬戶，發(fā)現(xiàn)其資金均已被用于購買了A股票，其查詢帳戶之日即為知悉無權(quán)代理行為的日期。在合同尚未履行的情形，被代理人知悉時間的確定則較為復(fù)雜，其主要決定于無權(quán)代理行為人向其告知的時間。但是，無權(quán)代理行為人可能因某種原因不予告知或不及時告知;抑或被代理人可能從其他途徑知悉無權(quán)代理行為的存在。相對人在得知合同的簽定乃無權(quán)代理行為之產(chǎn)物時，若能夠同時確定被代理人亦已知悉，自可酌情以默示方式或以明示方式撤銷合同，或催告被代理人追認(rèn)合同;若不能確定被代理人是否知悉或何時知悉，其若欲撤銷合同當(dāng)以明示方式通知對方為妥，否則，發(fā)生糾紛時其應(yīng)承擔(dān)證明被代理人知悉及其知悉時間的舉證責(zé)任。

其次，須確定合理期限的長短，法律對此沒有具體規(guī)定。筆者認(rèn)為，在一般情況下，可參照《合同法》第48條的規(guī)定將這個期限確定為一個月。以無權(quán)代理行為簽定的合同是一種不穩(wěn)定的合同，對于合同的當(dāng)事人而言，合同關(guān)系長期不穩(wěn)定，無疑會影響其正常的經(jīng)營和發(fā)展;而當(dāng)今社會經(jīng)濟活動節(jié)奏迅捷、聯(lián)系緊密，任何一個合同的不穩(wěn)定、不確定都可能使一個或多個交易鏈條面臨斷裂的危險。因此，被代理人有義務(wù)及時對合同作出評價。

《合同法》第48條規(guī)定的相對人的催告權(quán)，應(yīng)理解為在不能確定被代理人是否或者何時知悉無權(quán)代理行為的情況下，相對人通過催告告知對方無權(quán)代理行為的存在，既確定了期限的起算點，也給對方的追認(rèn)限定了期限的長度。(應(yīng)該指出，一個月的規(guī)定是一種任意性而非強制性的規(guī)范，當(dāng)事人可以根據(jù)合同的具體情況限定長于或短于一個月的期限，法律亦應(yīng)認(rèn)定其效力。)《合同法》作如此規(guī)定，是因為一個月的時間，對當(dāng)事人而言，其根據(jù)具體情況做出追認(rèn)或否認(rèn)合同的決定已足夠長，而對防止因合同關(guān)系的不穩(wěn)定對交易秩序產(chǎn)生負(fù)面影響而言，亦足夠短。因此，在一般情況下，可依此確定當(dāng)事人以默示方式表示意思的合理期限：在合同已經(jīng)履行或開始履行的情況下，若被代理人在一個月內(nèi)保持沉默，未作否認(rèn)的表示，即可認(rèn)定其對合同已經(jīng)追認(rèn)，此后再對合同表示否認(rèn)者無效;若合同沒有履行，被代理人在知道無權(quán)代理行為之日起一個月內(nèi)未作任何表示的，則可合理地認(rèn)定其對合同未予追認(rèn)，此后再對合同表示追認(rèn)者相對人可不予接受。

第三，特殊情況下合理期限的確定。特殊情況主要有二，一個是標(biāo)的特殊，一個是行情特殊。有些貨物屬時令產(chǎn)品，或保鮮要求高，或季節(jié)性強。還有一些貨物行情變化幅度較大，其價格可能在較短的時間內(nèi)出現(xiàn)陡峭的漲跌。以這類特殊貨物作為合同標(biāo)的時，要求當(dāng)事人履約及時，周轉(zhuǎn)快捷。無權(quán)代理行為人簽訂合同買賣這類商品的，被代理人應(yīng)根據(jù)貨物的時令特征，或其他具體情況，在合理的短時期內(nèi)做出追認(rèn)或否認(rèn)合同的意思表示，而不能以一般情況下的“一個月”的時間作為合理期限。

二、委托代理人的范圍

委托代理人的范圍，是指哪些人可以接受委托擔(dān)任訴訟代理。民事訴訟法第58條第2款規(guī)定：“律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)社會團體或者所在單位推薦的人，經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人?！笨梢姡覈袷略V訟法對委托代理人的范圍規(guī)定得十分廣泛，為當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利提供了充分的方便條件，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，委托代理人的范圍包括：

1、律師。律師是國家的法律工作者，并經(jīng)過一定的專業(yè)訓(xùn)練，具有專門法律知識和一定的訴訟經(jīng)驗。他們通過代理訴訟為當(dāng)事人提供法律幫助，可以更好地維護(hù)國家法律和當(dāng)事人的合法權(quán)益。

民事訴訟法在委托代理的范圍里，將律師放在首位，說明了律師在訴訟代理中的作用是非常重要的，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和法制的日益完善，訴訟代理活動的知識性、專業(yè)性越來越強，律師作為專門的法律工作乾，在委托訴訟代理中將會發(fā)生越來越重要的作用。

2、當(dāng)事人的近親屬。這是指當(dāng)事人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女等。他們與被代理人關(guān)系密切，相互之間比較信任，對案件情況較為了解。因此，當(dāng)事人委托近親屬代為訴訟是常見的。

3、社會團體或者當(dāng)事人所在單位推薦的人。社會團體推薦的人，是指這個團體推薦某人以團體的名義代理訴訟。例如，婦女聯(lián)合會為保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益，可以從婦婦隨著合會組織派出某人以婦女聯(lián)合會的名義代理訴訟。

工會為保護(hù)其會員的合法權(quán)益，可以從工會組織中派出某人以工會的名義代理訴訟。當(dāng)事人所在單位推薦的人是指當(dāng)事人的所在單位在征得委托同意的情況下，推薦其成員擔(dān)任訴訟代理人。由此反映了社會團體和單位對當(dāng)事人利益的關(guān)心和對其訴訟的支持和幫助，體現(xiàn)了委托代理的社會主義性質(zhì)，體現(xiàn)了當(dāng)事人的合法權(quán)益與社會利益的同一性。

4、經(jīng)人民法院許可的其他公民。其他公民經(jīng)人民法院許可，也可以被委托為訴訟代理人。法律之所以規(guī)定要經(jīng)人民法院許可，目的在于防止某些不宜充當(dāng)訴訟代理人的人，作為代理人參加訴訟。

為了不致因出庭人員過多而影響法庭審理，民事訴訟法規(guī)定，每一當(dāng)事人只能委托一至二人作為訴訟代理人。

以上四類人是可以做為委托代理人的范圍。