一、債務重組的法律屬性

前已述及，債務重組從本質(zhì)而言,是一項法律活動,其是旨在通過一定的方式改變債權人與目標公司(債務人)之間原有債權債務合同關系的過程。例如,以資產(chǎn)清償方式進行的重組,是債權人與目標公司變更債權、債務合同并依約履行的行為;以債權轉股權方式的重組,將債權人與目標公司之間的債權、債務合同關系轉變?yōu)楣蓹嗤顿Y關系。

以修改債務條件方式進行的重組,則是對債權人與目標公司原有合同項下權利義務的變更。至于在法院主持下達成的重組協(xié)議及其履行過程,其法律屬性更是毋庸置疑的。另一方面,債權人與目標公司債務重組這一締約過程的核心是雙方間重新進行的債權、債務確認。而該確認本身就體現(xiàn)著新的法律關系的產(chǎn)生。

二、債務重組常用的方式

上市公司的債務重組，應結合公司的具體實際以及人和債務本身的特點來進行。債務重組的目的首先承擔損失，然后盤活資產(chǎn)。而盤活資產(chǎn)也是債務重組的根本目的。債務重組無論是通過外部重組還是通過內(nèi)部重組，均必須考慮對上市公司債務結構和經(jīng)營結構的調(diào)整，而且還要充分認識到上市公司債務重組往往是多種債務處置模式的綜合使用方能達到目的。

1、債務轉移

所謂債務轉移是指目標公司將其對債權人的負債轉給第三人承擔的行為。相對于債權人來講，就是一種債務轉移。該第三方一般是目標公司的關聯(lián)企業(yè)或是有意對目標公司進行資產(chǎn)重組然后入主目標公司的其他企業(yè)。對于目標公司的債權人來說，對應地是一種，一般由第三方出資購買債權，并由第三方承接對目標公司的債權。當然，作為購買債權的對價，第三方可以以現(xiàn)金、實物、有價證券或其他財產(chǎn)權利進行支付，甚至可以以其對外投資形成的股權或者對外債權與購買債權進行置換。如果第三方購買債權后，其自身對目標公司的債權人享有到期債權，第三方可以向負債企業(yè)的債權人主張抵銷。根據(jù)我國合同法的有關債務轉移的規(guī)定，債務人轉讓債務的，應當經(jīng)債權人同意。而且，與主債務有關的從債務與主債務應一同轉讓，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。債務人轉移債務后，新債務人可以主張原債務人對債權。根據(jù)我國合同法的有關債權轉讓的規(guī)定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。否則，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。而且，與債權有關的從權利與債權應一同轉讓，但該從權利專屬于債權人自身的除外。債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。另外，如果法律、行政法規(guī)規(guī)定轉讓債權或者轉移債務應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。比如，外債的債權轉讓必須到外匯管理局辦理重新登記。又比如，根據(jù)對外貿(mào)經(jīng)濟合作部、財政部、中國人民銀行2001年10月26日發(fā)布的《金融資產(chǎn)管理公司吸收外資參與資產(chǎn)重組與處置的暫行規(guī)定》的規(guī)定，資產(chǎn)管理公司在處置銀行不良資產(chǎn)過程中可以向外商轉讓其擁有的非上市公司的債權，轉讓前須由有資格的資產(chǎn)評估機構進行評估。

實踐中很多債務重組行動，都由債務轉移開始，并被經(jīng)常采用。比如鄭百文重組案中一項很重要的內(nèi)容就是：由三聯(lián)集團公司以3億元的價格向信達資產(chǎn)管理公司購買其對鄭百文的部分債權約15億元，并在購買后將該債權全部豁免。再如上市公司濟南輕騎的債務重組方案也是通過實施的債務轉移方式。我國的四大金融資產(chǎn)管理公司也經(jīng)常會將不良債權轉讓，甚至為此舉行國際拍賣。很多外國投資者抓住時機，從購買中國的不良債權入手快速進入中國市場。

2、債務抵銷

所謂債務抵銷是指債權人與目標公司就相互之間的債務，按對等數(shù)額使其相互消滅的行為。如果雙方的債務數(shù)額不相等，對尚未抵銷的剩余債務，債務人仍有清償?shù)牧x務。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限，是為法定抵銷。當事人互負債務，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷，是為合意抵銷。抵銷有利于節(jié)省清償債務的費用，并保障債權的及時實現(xiàn)。在債務重組實踐中，債務抵銷經(jīng)常結合債權轉讓這種重組方式配套運用。比如，a公司為擬進行債務重組的目標公司，b公司為其母公司，c公司對a公司享有1000萬到期債權，b公司對c公司又享有800萬到期債權?，F(xiàn)進行如下操作：第一步，b公司將其對c公司的800萬到期債權等值轉讓給a公司。經(jīng)該項轉讓，a公司享有對c公司800萬的到期債權，b公司享有對a公司800萬的到期債權，b公司與c公司之間不存在債權債務。第二步，將c公司對a公司負有的800萬到期債務與a公司對c公司負有的1000萬到期債務中的相應部分相互抵銷。通過債權轉讓和債務抵銷這兩種方式對a公司的重組，a公司對c公司的到期債務減少至200萬;至于a公司對c公司的800萬債務，由于b公司是a公司的母公司，可以得到減緩甚至延期。通過上述操作，減輕了a公司的負債負擔，達到了債務重組的目的。實際上，債權轉讓與債務抵銷結合運用的債務重組方法可以找到明確的法律根據(jù)。我國合同法第八十三條的規(guī)定，債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。

3、多重方式

實踐中，上市公司的債務重組往往會比較復雜，很難說直接通過某一種方式的運作達到債務重組的目的。為此，使用較多的還是通過多種方式的并用，如通過延長債務的償還期限、同時減少相應的債務本金或債務利息、支付一定比例的現(xiàn)金同時轉移部分債務于第三人等等。根據(jù)不同的債務條件選擇不同的方式，以最大限度地追求債務重組的利益最大化。

上市公司的債務重組已經(jīng)越來越引起目前我國上市公司管理層的高度重視，其在上市公司的運營過程中發(fā)揮著重要的作用，選擇好恰當?shù)膫鶆罩亟M方式、運用好債務重組也成為在我國目前特殊時期對上市公司改造的有力手段。